Legítima en España: qué puede y qué no puede hacer un padre en su testamento (y cuándo vale desheredar)
Un matrimonio que se jubiló en Corralejo hace quince años. Son dueños de la casa en la que viven, de un piso en Costa Adeje que tienen alquilado y de los ahorros de dos vidas de trabajo. Tienen tres hijos; el menor no les habla desde una discusión de hace doce años, y la mayor cuidó a la madre durante una larga enfermedad. En la notaría hacen la pregunta que todo jurista de las islas ha oído: ¿podemos dejárnoslo todo el uno al otro, después a los dos que siguieron cerca, y nada al tercero? Si su testamento elige la ley de su nacionalidad, la respuesta la da esa ley. Si no la elige, o si son españoles, la respuesta la da el Código Civil, y tiene más capas que un sí o un no. Este artículo explica a quién protege el Código y con qué cuota, qué puede hacer todavía un padre con su testamento, cómo se computan las donaciones hechas en vida frente a la cuota de los hijos, cuándo se puede desheredar a un hijo y qué exige el Tribunal Supremo desde 2014 para que la cláusula se sostenga, qué recupera el hijo al que se apartó indebidamente y cuánto tiempo tiene para reclamarlo, y cómo decide un residente extranjero en Canarias qué ley responde a la pregunta.
A quién protege la ley, y con qué cuota
El Código Civil llama legítima a la cuota protegida y la define en el artículo 806: Legítima es la porción de bienes de que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a determinados herederos, llamados por esto herederos forzosos. El artículo 807 nombra por orden a esos herederos forzosos: Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes; a falta de ellos, los padres y ascendientes respecto de sus hijos; y el cónyuge viudo, en la forma y medida que establece este Código. La legítima, por tanto, no trata de quién hereda por defecto cuando no hay testamento, que es lo que el despacho explica en su artículo sobre morir sin testamento en España; trata de lo que un testamento no puede quitar.
Para los hijos la cuota es grande. La fija el artículo 808: Constituyen la legítima de los hijos y descendientes las dos terceras partes del haber hereditario de los progenitores. Esas dos terceras partes no son iguales. Un tercio, la legítima estricta, pertenece a los hijos por partes iguales y el padre no puede moverlo de uno a otro. El segundo tercio es la mejora: podrán estos disponer de una parte de las dos que forman la legítima, para aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes, y si el testamento nada dice sobre ella, se reparte como la estricta. El último tercio es libre: La tercera parte restante será de libre disposición, y puede ir al cónyuge, a un amigo, a una entidad benéfica o a un hijo, sin restricción. Cuando quien fallece deja padres pero no hijos, la legítima de los padres es la mitad del haber hereditario de los hijos y descendientes, reducida a un tercio cuando concurre con ellos el cónyuge viudo (artículo 809).
La cuota del cónyuge es un usufructo, el derecho a usar y disfrutar los bienes de por vida, y su tamaño depende de quién más sobreviva. El artículo 834 da al viudo o viuda que no estuviera separado, ni legalmente ni de hecho, y que concurre con hijos el derecho al usufructo del tercio destinado a mejora. Con ascendientes y sin hijos el cónyuge tiene derecho al usufructo de la mitad de la herencia (artículo 837); sin unos ni otros, al usufructo de los dos tercios de la herencia (artículo 838). El usufructo no tiene por qué vivirse. El artículo 839 permite a los herederos pagarlo, asignándole una renta vitalicia, los productos de determinados bienes, o un capital en efectivo, de mutuo acuerdo o, en su defecto, por mandato judicial; y cuando los hijos son solo del causante y no del cónyuge, el artículo 840 permite al viudo exigir ese pago, en dinero o en un lote de bienes, a elección de los hijos.
Lo que un padre puede hacer con el testamento
Los límites son reales, pero también lo es el margen que dejan. Un padre de tres que quiere favorecer al hijo que se quedó cerca puede dejarle el tercio libre entero y el tercio de mejora entero: dos tercios de la herencia a un solo hijo, y los otros dos reparten entre sí el tercio estricto, una novena parte cada uno. La mejora debe ordenarse como tal. El artículo 823 permite al padre o a la madre disponer de una de las dos terceras partes destinadas a legítima a favor de alguno de los hijos o descendientes, y el Código es estricto con el silencio: ninguna donación en vida a un hijo se reputa mejora si el donante no ha declarado de una manera expresa su voluntad de mejorar (artículo 825), y un legado a un hijo solo cuenta como mejora cuando el testamento lo dice o cuando no cabe en el tercio libre (artículo 828). La mejora puede además saltar una generación: puede darse a los nietos viviendo su padre, porque el artículo 823 habla de hijos o descendientes.
La segunda herramienta es el derecho a mantener un bien entero. El artículo 841 permite al testador, o al contador-partidor que él autorice, adjudicar todos los bienes hereditarios o parte de ellos a alguno de los hijos o descendientes ordenando que se pague en metálico la porción hereditaria de los demás legitimarios. Esa cláusula es la vía por la que una casa familiar o un negocio pasa sin dividirse. Tiene relojes: la decisión no produce efectos si no se comunica a los perceptores en el plazo de un año desde la apertura de la sucesión, y El pago deberá hacerse en el plazo de otro año más, salvo pacto en contrario (artículo 844); pasados los plazos, la herencia se reparte conforme a las reglas generales.
La tercera herramienta es el cónyuge. Además del usufructo, el artículo 831 permite al testador confiar al cónyuge que sobreviva la facultad de distribuir más tarde la herencia entre los hijos comunes, incluidas mejoras con cargo al tercio libre, con dos años para hacerlo salvo que el testamento le dé más, y respetando siempre las legítimas estrictas. Para una pareja que todavía no sabe qué hijo necesitará más, esa cláusula aplaza la decisión al progenitor que sobreviva.
Lo que el testamento no puede hacer es poner condiciones a la cuota protegida. El artículo 813 es tajante: El testador no podrá privar a los herederos de su legítima sino en los casos expresamente determinados por la ley, y Tampoco podrá imponer sobre ella gravamen, ni condición, ni sustitución de ninguna especie, salvo el usufructo del viudo y las dos excepciones de los artículos 782 y 808. La excepción del artículo 808 es la reforma de 2021 para la discapacidad: cuando alguno de los hijos se encuentra en situación de discapacidad, el testador podrá disponer a su favor de la legítima estricta de los demás legitimarios sin discapacidad, con una sustitución fideicomisaria de residuo, por defecto, a favor de los hermanos cuya cuota se tocó, y el hermano que impugne la cláusula tiene que probar que no había causa para ella. Dos reglas más enmarcan todo lo que un padre planifica. Los testamentos siempre se pueden revocar: Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, diga lo que diga el propio testamento (artículo 737). Y a los hijos no se les puede comprar su parte por adelantado: Toda renuncia o transacción sobre la legítima futura entre el que la debe y sus herederos forzosos es nula (artículo 816); podrán reclamarla cuando el padre muera, trayendo a colación lo que recibieron por la renuncia.
| Lo que usted quiere | Lo que el Código Civil le permite |
|---|---|
| Dejárselo todo a su cónyuge | Los hijos conservan dos tercios; el cónyuge recibe el tercio libre en propiedad y el usufructo del tercio de mejora, que los hijos pueden pagar en dinero o con una renta (artículos 808, 834 y 839) |
| Favorecer a un hijo frente a los demás | Darle el tercio libre y todo el tercio de mejora, hasta dos tercios de la herencia; los demás reparten el tercio estricto (artículos 808 y 823) |
| Dejar la casa o el negocio a un solo hijo | Adjudicárselo y ordenar que los demás cobren en dinero; comunicarlo dentro del año siguiente a la muerte y pagar en el año siguiente (artículos 841 y 844) |
| Favorecer directamente a los nietos | La mejora puede ir a los nietos viviendo su padre; el tercio estricto se queda con los hijos (artículo 823) |
| Dar algo a un hijo ahora | La donación se imputa a la cuota de ese hijo salvo que la declare mejora; se reduce si excede de lo que la ley le permite dar (artículos 819, 825 y 636) |
| Poner condiciones a la cuota de un hijo | A la legítima, no: ni gravamen, ni condición, ni sustitución, salvo el usufructo del viudo y la cláusula de discapacidad (artículos 813 y 808) |
| Pactar con los hijos su cuota futura | Nulo mientras usted viva; podrán reclamarla a su muerte, trayendo a colación lo recibido (artículo 816) |
| Apartar a un hijo | Solo en testamento, solo por una causa que la ley señale, expresando la causa; los herederos tienen que probarla si el hijo la niega (artículos 848 a 851) |
Lo que un padre no puede hacer: la cuota se calcula sobre todo
La legítima no es una fracción de lo que casualmente quede. El artículo 818 fija la base: Para fijar la legítima se atenderá al valor de los bienes que quedaren a la muerte del testador, con deducción de las deudas y cargas, y después Al valor líquido de los bienes hereditarios se agregará el de las donaciones colacionables. Un padre que dona la casa de Corralejo a un hijo en 2026 y muere en 2036 no ha sacado la casa de la cuenta; el Código la vuelve a sumar para la aritmética. El artículo 819 dice entonces dónde cae cada donación: Las donaciones hechas a los hijos, que no tengan el concepto de mejoras, se imputarán en su legítima, mientras que las donaciones a extraños se imputan al tercio libre. Lo que excede de lo que el padre podría haber dejado es inoficioso. El artículo 636 resume el principio en una línea, ninguno podrá dar ni recibir, por vía de donación, más de lo que pueda dar o recibir por testamento; el artículo 654 ordena reducir las donaciones excesivas computado el valor líquido de los bienes del donante al tiempo de su muerte; y el artículo 655 impide a los hijos renunciar a esa protección en vida del padre, pues no podrán renunciar su derecho durante la vida del donante. Las disposiciones testamentarias que menguan la cuota se reducen antes, a petición de éstos, en lo que fueren inoficiosas o excesivas (artículo 817).
La colación es la segunda operación, y es fácil confundirla con la primera. Según el artículo 1035, el heredero forzoso que concurre con otros debe traer a la masa lo que recibió del causante en vida por donación u otro título lucrativo, para computarlo en la regulación de las legítimas y en la cuenta de partición. El padre puede desactivar la colación, pero solo con palabras: el artículo 1036 la excluye si el donante así lo hubiese dispuesto expresamente, salvo el caso en que la donación deba reducirse por inoficiosa. Lo que vuelve es el valor, no la cosa: sino su valor al tiempo en que se evalúen los bienes hereditarios (artículo 1045), de modo que un piso donado en 2010 se cuenta por su cifra de hoy. El gasto ordinario en un hijo queda fuera: el artículo 1041 excluye los gastos de alimentos, educación, curación de enfermedades, aunque sean extraordinarias, aprendizaje, ni los regalos de costumbre.
Tres sentencias recientes del Tribunal Supremo muestran por dónde pasa la línea. El 7 de enero de 2025, en la sentencia 13/2025, el Tribunal recordó que la computación es una operación mental para calcular las legítimas que consiste en sumar al valor líquido de los bienes relictos todas las donaciones o liberalidades realizadas en vida por el causante, tanto a extraños como a legitimarios; y resolvió que dejar a un hijo vivir sin pagar renta en el piso de su madre no era una donación computable, ni lo era pagar la comunidad y el IBI de ese piso, de modo que frente a los 200 000 euros que el testamento de la madre le ordenaba computar, solo se sumaron las cantidades que de verdad se le entregaron sin contraprestación. El 27 de abril de 2026, en la sentencia 634/2026, una hija atacó el contrato por el que su padre, nacido en 1930, había transmitido tres fincas a su hermana a cambio de habitación, sustento y cuidados en casa de esta; el Tribunal lo mantuvo como lo que decía ser, No estamos ante un contrato gratuito sino ante un contrato oneroso de alimentos, tras siete años de cuidados, de modo que nada se sumó para la cuota de la otra hija. Y el 1 de octubre de 2026, en la sentencia 1542/2026, el Tribunal mantuvo el testamento de una abuela que ordenaba a su hijo traer a colación los alimentos que ella y su marido habían pagado durante años a los hijos de este cuando él no lo hizo, y un préstamo bancario suyo que ellos saldaron: las cantidades pagadas para cubrir obligaciones propias de un hijo son colacionables no solo al amparo del art. 1035 CC, sino por disponerlo expresamente el art. 1043 CC.
Las donaciones en vida tienen una cara fiscal además de la civil, y en Canarias las dos tiran a menudo en direcciones opuestas; el artículo del despacho sobre donar a los hijos en Canarias compara la donación con la herencia. Sea cual sea el resultado fiscal, el civil es el descrito: el hijo que recibió menos de la cuota que la ley le reserva puede reclamar la diferencia. El artículo 815 da nombre a la acción, el complemento: el heredero forzoso a quien el testador haya dejado, por cualquier título, menos de la legítima que le corresponda podrá pedir el complemento de la misma.
Desheredar a un hijo: solo por las causas que la ley señala
La desheredación es la única vía por la que un padre puede legalmente no dejar nada a un hijo, y el Código la rodea de cautelas por todos lados. Artículo 848: La desheredación sólo podrá tener lugar por alguna de las causas que expresamente señala la ley. Artículo 849: La desheredación sólo podrá hacerse en testamento, expresando en él la causa legal en que se funde. Una carta, una conversación con el notario, una cláusula que dice que el hijo «se ha portado mal» sin nombrar la causa: nada de eso es una desheredación.
Las causas vienen de dos listas. El artículo 852 toma prestadas la mayoría de las causas de indignidad del artículo 756, la conducta que hace a una persona indigna de heredar, y el artículo 853 aplica cuatro de ellas a los hijos: la condena firme por delitos contra la libertad, la integridad moral o la libertad sexual del padre, o de su cónyuge, pareja, descendientes o ascendientes; la acusación falsa al padre de un delito grave; obligar al padre, con amenaza, fraude o violencia, a hacer o cambiar testamento; e impedirle hacerlo o revocarlo, u ocultar o alterar uno posterior. El artículo 853 añade después las dos suyas: Haber negado, sin motivo legítimo, los alimentos al padre o ascendiente que le deshereda; y Haberle maltratado de obra o injuriado gravemente de palabra. Hay listas espejo para desheredar a un padre (artículo 854) y a un cónyuge (artículo 855), la segunda encabezada por Haber incumplido grave o reiteradamente los deberes conyugales, y una causa de indignidad aparte, añadida en 2003 y reescrita en 2021, para la herencia de una persona con discapacidad: las personas con derecho a la herencia que no le hubieren prestado las atenciones debidas, entendiendo por tales las de los preceptos del Código sobre alimentos (artículo 756).
Tres reglas más deciden la mayoría de los casos antes de que lo haga un juzgado. Primera, el perdón acaba con la causa. Artículo 856: La reconciliación posterior del ofensor y del ofendido priva a éste del derecho de desheredar, y deja sin efecto la desheredación ya hecha; la comida de Navidad después de la pelea puede deshacer la cláusula firmada el año anterior. Segunda, la carga de la prueba la soportan los herederos que se quedan la herencia, no el hijo. Artículo 850: La prueba de ser cierta la causa de la desheredación corresponderá a los herederos del testador si el desheredado la negare. Tercera, desheredar a un hijo que tiene hijos propios no libera la cuota. Artículo 857: Los hijos o descendientes del desheredado ocuparán su lugar y conservarán los derechos de herederos forzosos respecto a la legítima. Los nietos entran en su lugar, con la misma cuota que su padre habría tenido.
Lo que el Tribunal Supremo ha hecho del «maltrato de obra»: de 2014 a 2026
La causa que importa en la práctica es la segunda del artículo 853, el maltrato, porque la pelea moderna entre padres e hijos rara vez es un golpe o una condena y casi siempre es un silencio. Durante décadas los tribunales leyeron la palabra en sentido físico. El 3 de junio de 2014, en la sentencia 258/2014, el Tribunal Supremo cambió la lectura. Las causas siguen siendo las que la ley señala, sin posibilidad de analogía, ni de interpretación extensiva; pero el contenido de una causa ya admitida, dijo el Tribunal, deben ser objeto de una interpretación flexible conforme a la realidad social, al signo cultural y a los valores del momento en que se producen. La conclusión siguió: el maltrato psicológico, como acción que determina un menoscabo o lesión de la salud mental de la víctima, debe considerarse comprendido en la expresión o dinamismo conceptual que encierra el maltrato de obra. En aquel caso dos hijos habían dejado a su padre enfermo al cuidado de la hermana de este durante los últimos siete años de su vida, una conducta de menosprecio y de abandono familiar que quedó evidenciada en los últimos siete años de vida del causante, y habían reaparecido solo para reclamar la herencia. La desheredación se mantuvo.
El 30 de enero de 2015, en la sentencia 59/2015, el Tribunal repitió la doctrina y la aplicó a un hijo que había engañado a su madre para que le donara casi todo su patrimonio a él y a sus hijos, dejándola sin ingresos para sus últimos años, una situación que el Tribunal describió como el estado de zozobra y afectación profunda que acompañó los últimos años de vida de la causante. También esa desheredación se mantuvo. Desde entonces el Tribunal ha dedicado una década a decir lo que la sentencia de 2014 no significa. El 27 de junio de 2018, en la sentencia 401/2018, un padre había desheredado a una hija sin nombrar causa, incorporando al testamento una carta en la que pedía retomar un contacto perdido desde que ella era niña y una denuncia por agresión que había sido archivada; el Tribunal declaró nula la cláusula. Recordó la mecánica, al legitimario le basta negar su veracidad para que se desplace la carga de la prueba al heredero, y fijó el criterio para el distanciamiento: solo una falta de relación continuada e imputable al desheredado podría ser valorada como causante de unos daños psicológicos, y aquí el origen de esa falta de relación familiar no puede imputarse a la hija, dado que se trataba de una niña. La misma sentencia amplió la regla de la reconciliación: aunque el artículo 856 solo nombra la reconciliación, el perdón del padre a la ofensa concreta también la desarma, porque quien puede hacer valer la causa de desheredación también puede remitirla eficazmente.
El 2 de junio de 2025, en la sentencia 865/2025, el Tribunal reunió la línea en una fórmula. El maltrato psicológico puede ser el abandono y el menosprecio de los hijos hacia un padre, pero es necesario que el maltrato psicológico sea imputable al heredero, y que el testador sufra realmente sus consecuencias, y ningún tribunal puede tratar cualquier enfriamiento de una relación familiar como causa, lo que equivaldría a una suerte de libertad de testar no reconocida actualmente por el legislador. En las palabras que el Tribunal citó de su propia jurisprudencia de 2024, no toda falta de relación afectiva o de trato familiar puede ser enmarcada, por vía interpretativa, en las causas de desheredación establecidas de modo tasado por el legislador. El padre de aquel caso se había separado de la madre de los hijos y los desheredó a los tres tres años después, cuando tenían entre dieciocho y veinticinco, por una falta de trato que empezó cuando dos de ellos tenían quince y dieciséis; la falta de relaciones con su padre difícilmente cabe reprochársela exclusivamente a éstos, y la cláusula cayó. El 21 de abril de 2026, en la sentencia 624/2026, el Tribunal anuló otra: la de un hijo criado por sus abuelos por las adicciones de sus padres, que más tarde no saludaba a su padre en las comidas familiares y no fue al funeral. La frialdad mutua, dijo el Tribunal, lo que indicaría es una falta de relación mutua, no que ello le fuera imputable en exclusiva al hijo; para que el abandono cuente como causa, es preciso que sea imputable a un comportamiento reprobable e injustificado de los hijos, al que sea ajeno el testador.
Leídas juntas, las sentencias dan a un padre de Tenerife o de Fuerteventura una imagen clara. Una desheredación por distanciamiento se sostiene cuando el hijo, ya adulto y sin motivo, cortó con el padre, lo mantuvo durante años y el padre sufrió de forma demostrable: una enfermedad afrontada en soledad, cuidados dejados a un hermano o a un extraño, mensajes sin respuesta, intentos de reconectar del padre rechazados. Cae cuando la distancia empezó en la minoría de edad del hijo, cuando siguió a un divorcio en el que el hijo fue la parte pasiva, cuando el padre tampoco hizo esfuerzo alguno, cuando la conducta es un episodio aislado o cuando el padre perdonó. Los tribunales ponderan quién lo intentó, cuándo, y qué efecto tuvo en la persona que murió; la declaración del propio testador en el testamento de que se sintió abandonado es donde empieza la indagación, no donde termina.
Cuando la desheredación falla: lo que el hijo recupera, y cuánto tiempo tiene
Una desheredación que no nombra causa, que nombra una que la ley no señala, o que nombra una que los herederos no pueden probar cuando el hijo la niega, es injusta, y el artículo 851 detalla la consecuencia: anulará la institución de heredero en cuanto perjudique al desheredado; pero valdrán los legados, mejoras y demás disposiciones testamentarias en lo que no perjudiquen a dicha legítima. El hijo no hereda como si no hubiera habido testamento. Lo que los tribunales restituyen es la legítima estricta, la parte del hijo en el primer tercio; la mejora y el tercio libre van a donde el padre los envió, y los herederos que el padre eligió conservan todo lo que excede de la cuota protegida. En el caso de 2015 la Audiencia había hecho exactamente eso antes de que el Supremo restableciera la desheredación; en el caso de 2018 el propio padre había escrito la salvaguarda en su testamento, legando a la hija lo que por legítima estricta le corresponda si la cláusula fallaba. Escribir esa salvaguarda es buena práctica: si la causa no se prueba, el hijo recibe la cuota estricta en dinero y el resto del testamento sobrevive intacto.
La acción tiene vida corta. El 25 de septiembre de 2019, en la sentencia 492/2019, el Tribunal Supremo zanjó una larga discusión entre las Audiencias y declaró como doctrina que la acción para impugnar la desheredación que se considera injusta está sujeta en su ejercicio al plazo de cuatro años desde que se abre la sucesión y puede ser conocido el contenido del testamento. El razonamiento es la carga de la prueba: como los herederos deben probar conductas que pueden tener décadas, no puede permitirse al hijo esperar al plazo general de prescripción de las acciones personales. Cuatro años desde la muerte, en la práctica, y la ventana se cierra. Un hijo al que no se desheredó sino que simplemente se omitió en el testamento, sin nombrarlo, está en una posición distinta, llamada preterición: según el artículo 814, La preterición de un heredero forzoso no perjudica la legítima, y la institución de heredero se reduce antes que los legados y mejoras; cuando la omisión de un hijo fue no intencional, la institución de heredero se anula por completo y solo sobreviven legados y mejoras, de modo que el hijo omitido participa como en una sucesión intestada.
Dos notas prácticas cierran el cuadro. El hijo desheredado, o el que sospecha que le dejaron menos de su cuota, necesita primero el testamento: el Registro de Actos de Última Voluntad le dice qué notario lo custodia, y la copia autorizada le corresponde por derecho como interesado. Y el hijo que recupera una cuota recupera la cuota de una herencia con deudas; el artículo del despacho sobre renunciar a una herencia en España explica la elección entre aceptar pura y simplemente, aceptar a beneficio de inventario y apartarse.
Residentes extranjeros: qué ley decide, y si usted puede elegir
Todo lo anterior es derecho español, y para un nacional extranjero que vive en Canarias la primera pregunta es si el derecho español se aplica siquiera. Desde el 17 de agosto de 2015 la respuesta la da el Reglamento (UE) 650/2012, que rige la sucesión de las personas que fallezcan el 17 de agosto de 2015 o después de esa fecha (artículo 83), en España y en todos los Estados miembros salvo Dinamarca e Irlanda, y que notarios y tribunales españoles aplican a británicos, suizos o estadounidenses con la misma naturalidad que a alemanes e italianos. Su regla por defecto es la residencia: la ley del Estado en el que el causante tenía su residencia habitual al fallecer rige toda la sucesión (artículo 21). Y el Reglamento dice con todas las letras que las legítimas y la desheredación viajan con esa ley: la ley aplicable rige la desheredación y la incapacidad de suceder por causa de indignidad, y la parte de libre disposición, las legítimas y las demás restricciones a la libertad de disposición mortis causa (artículo 23). Un residente alemán, holandés o inglés de Costa Adeje que muere sin elegir ley tiene una sucesión española, con dos tercios reservados a los hijos, sobre todo lo que posee, en España y fuera.
El Reglamento también entrega al residente la llave. Artículo 22: Cualquier persona podrá designar la ley del Estado cuya nacionalidad posea en el momento de realizar la elección o en el momento del fallecimiento, y quien tenga varias nacionalidades puede elegir cualquiera de ellas. La elección tiene una sola forma: La elección deberá hacerse expresamente en forma de disposición mortis causa, o habrá de resultar de los términos de una disposición de ese tipo. Un testamento inglés que deja la herencia como el testador quiera, bajo la ley inglesa, saca la legítima española del cuadro; el artículo del despacho sobre el testamento español del residente extranjero y la elección de ley explica cómo se redacta la cláusula, cómo se trata un testamento hecho antes de 2015 conforme a la ley nacional, y cómo se encuentra la elección con la cláusula de orden público del Reglamento, por la que un tribunal solo puede rechazar una norma extranjera cuando su aplicación sea manifiestamente incompatible con el orden público del Estado miembro del foro (artículo 35). Un nacional español no tiene esa puerta: la única ley que puede elegir es la española, que es también la de su residencia, y las cuotas del Código se aplican.
El derecho español no es un solo derecho. Cataluña, Aragón, Navarra, el País Vasco, Galicia y las Islas Baleares tienen derechos civiles propios con sus propias cuotas reservadas; Canarias no, y aquí el Código Civil se aplica por entero. Para un extranjero, el propio Reglamento decide qué derecho español es el llamado, porque la norma interna española remite a una vecindad civil que solo tienen los españoles: la referencia a la ley de un Estado con varios sistemas territoriales se entiende, para las normas basadas en la residencia, como una referencia a la ley de la unidad territorial en la que este hubiera tenido su residencia habitual en el momento del fallecimiento (artículo 36). Para un residente de Tenerife o de Fuerteventura, ese es el Código que describe este artículo.
Qué decidir antes de ir al notario
- El inventario y la aritmética. Haga la lista de lo que tiene en España y fuera, de lo que debe y de lo que ya ha dado a cada hijo y cuándo; las cuotas se calculan sobre todo ello, a los valores del día en que se valore la herencia, así que el plan tiene que hacerse sobre el cuadro completo.
- Qué ley, por escrito. Si no es español y quiere que rija su ley nacional, el testamento tiene que decirlo expresamente; si quiere la ley española, no diga nada o dígalo, y planifique dentro de los tercios.
- El tercio libre y la mejora, con nombre. Decida quién recibe el tercio libre y si el tercio de mejora va a un hijo, a varios en partes desiguales, a los nietos o se queda sin dividir; una mejora solo existe cuando el testamento o la escritura de donación la llaman así.
- Las donaciones, documentadas. Toda donación a un hijo va a una escritura que diga si es mejora, si está dispensada de colación y por qué valor se hizo; una transferencia bancaria sin papel es un pleito entre hermanos más adelante.
- La posición del cónyuge. Decida si el usufructo del tercio de mejora basta, si debe conmutarse por dinero o por una renta, y si el cónyuge que sobreviva debe tener la facultad del artículo 831 para distribuir más tarde la herencia entre los hijos.
- La casa o el negocio, enteros. Si un hijo debe quedarse con un bien sin dividir, escriba la cláusula del artículo 841 y recuerde sus dos relojes de un año, o el bien se dividirá como todo lo demás.
- La causa de una desheredación, con hechos. Nombre el artículo y describa la conducta: desde cuándo, qué se negó, qué le hizo a usted; una cláusula que cita el artículo 853 y nada más es la cláusula que cayó en 2025.
- Las pruebas, guardadas mientras usted viva. Cartas y mensajes sin respuesta, informes médicos, el relato de un hermano o de un cuidador, las fechas de sus propios intentos de contacto; los herederos tendrán que probar la causa cuando usted ya no esté, y solo usted puede dejarles los medios.
- La salvaguarda y los nietos. Deje al hijo desheredado la cuota estricta en dinero por si la causa no se prueba, y decida qué reciben los hijos de ese hijo, porque entran en la legítima por ley.
- La fecha de revisión. Una reconciliación, una nueva donación, la discapacidad de un hijo, una mudanza a otra isla o a otro país: cada una puede cambiar el resultado; un testamento es revocable, y el que cuenta es el último.
Qué hace nuestro equipo
El área de testamentos y planificación sucesoria del despacho redacta testamentos españoles para residentes y no residentes, escribe la elección de su ley nacional conforme a las normas europeas cuando ese es el camino correcto, coordina el testamento español con el de su país para que los dos nunca se contradigan, planifica la posición fiscal de sus futuros herederos en el impuesto de sucesiones y organiza la firma ante notario y la inscripción en el Registro de Actos de Última Voluntad. Su área de herencias actúa para los herederos en el otro lado de estas preguntas, desde el complemento de una legítima hasta la impugnación de una desheredación, negociadas entre los herederos cuando es posible y litigadas ante los tribunales de Las Palmas o de Santa Cruz de Tenerife cuando no lo es, y liquida herencias transfronterizas por poder para herederos que viven fuera. Las dos oficinas, Costa Adeje y Corralejo, atienden estos asuntos en persona o por vídeo, en las doce lenguas de trabajo del despacho; escríbanos o reserve una consulta y cuéntenos dónde vive, quiénes son sus herederos y qué tiene en mente.
Preguntas frecuentes
¿Puedo dejárselo todo a mi mujer o a mi marido y nada a nuestros hijos?
Con la ley española, todo no. Los hijos conservan dos tercios de la herencia, y el cónyuge puede recibir el tercio libre en propiedad y el usufructo vitalicio del tercio de mejora, lo que en la práctica significa el uso de la vivienda familiar y una parte de las rentas. Los hijos pueden pagar ese usufructo en dinero o con una renta, de mutuo acuerdo o por decisión judicial. Un nacional extranjero puede cambiar la respuesta eligiendo expresamente su ley nacional en el testamento; un nacional español no puede.
Mi hija no me habla desde hace diez años. ¿Puedo desheredarla?
Solo si el distanciamiento es obra suya y le ha causado a usted un daño real, y solo si el testamento nombra la causa y los herederos pueden probarla después. El Tribunal Supremo ha mantenido desheredaciones en las que hijos adultos abandonaron durante años a un padre enfermo, y las ha anulado cuando la distancia empezó en la infancia del hijo, siguió a la separación de los padres, fue mutua o fue perdonada. Describa los hechos en el testamento, guarde las pruebas, déjele la cuota estricta en dinero por si la causa falla, y recuerde que si ella tiene hijos, estos toman su cuota por ley.
Le di a mi hijo la entrada de su piso. ¿Cuenta contra su herencia?
Sí, salvo que la escritura de donación dijera otra cosa. Una donación a un hijo se imputa a la cuota de legítima de ese hijo y entra en la cuenta por su valor en el momento en que se valore la herencia, no por la cifra del día en que se hizo; si quería que fuera además de su cuota, la donación tenía que declararse mejora, y si quería dejarla fuera de la cuenta por completo, la escritura tenía que dispensarla expresamente de colación. El gasto ordinario en el mantenimiento, los estudios y la salud de un hijo no se cuenta.
Soy británico y vivo en Fuerteventura. ¿Me afectan estas reglas?
Le afectan salvo que su testamento elija la ley inglesa, o la de otra nacionalidad que tenga, con palabras expresas. Desde 2015 el reglamento europeo aplica la ley de su residencia habitual a toda su sucesión, incluidas las cuotas reservadas y cualquier desheredación, y para un residente de Canarias esa es el Código Civil que aquí se describe, porque las islas no tienen un derecho civil propio. El Reglamento le permite elegir en su lugar su ley nacional, y la elección debe escribirse en un testamento, no darse por supuesta.
Mi padre me desheredó. ¿Qué puedo hacer, y cuánto tiempo tengo?
Obtenga el testamento a través del Registro de Actos de Última Voluntad y del notario, y lea la causa. Si no se expresa ninguna, si no es una de las que la ley señala o si no es cierta, puede ejercitar una acción para que la desheredación se declare injusta; los herederos tendrán entonces que probar la causa, y si no pueden, usted recupera su cuota estricta, una parte del primer tercio de la herencia, calculada sobre todo lo que su padre dejó y había donado. La acción debe ejercitarse dentro de los cuatro años siguientes a la muerte, desde que pudo conocerse el contenido del testamento.
Información general sobre el derecho vigente en octubre de 2026 (Código Civil, artículos 636, 654, 655, 737, 756, 757, 806 a 809, 813 a 819, 823, 825, 828, 831, 834, 837 a 841, 844, 848 a 857, 1035, 1036, 1041, 1043 y 1045; Reglamento (UE) 650/2012, artículos 21, 22, 23, 35, 36 y 83; sentencias del Tribunal Supremo 258/2014, 59/2015, 401/2018, 492/2019, 13/2025, 865/2025, 624/2026, 634/2026 y 1542/2026). No es asesoramiento sobre un caso concreto: su nacionalidad, su residencia, su familia y las palabras de cada escritura deciden lo que se le aplica a usted.
Esta nota es información general, no asesoramiento jurídico. Para su situación concreta, consulte con un abogado.
¿Se pregunta cómo se aplica esto a su caso?
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