Das spanische Testament des ausländischen Residenten: Rechtswahl und Europäisches Nachlasszeugnis

Die meisten Testamente, die wir in Costa Adeje und Corralejo aufsetzen, sind für Menschen, die zu Hause bereits eines haben — ein britisches Testament im Tresor eines Solicitors, ein deutsches Testament beim Amtsgericht, ein niederländisches oder italienisches beim Notar — und denen jemand, meist ein Nachbar, gesagt hat, sie «bräuchten ein spanisches Testament für das Haus». Der Nachbar hat halb recht. Was ein ausländischer Resident braucht, ist kein zweites Testament um seiner selbst willen, sondern zwei Entscheidungen, die die Europäische Erbrechtsverordnung 2015 in seine Hände gelegt hat und die kein Testament aus der Heimat für ihn trifft: welches Recht seinen gesamten Nachlass regeln soll, und wie seine Erben in den Monaten nach einem Todesfall ihre Rechte in Spanien und im Rest der Union nachweisen. Dieser Beitrag erklärt die Rechtswahl, warum ein Resident auf Teneriffa oder Fuerteventura, der sie nicht trifft, standardmäßig dem spanischen Pflichterbrecht unterliegt, wie ein spanisches Testament errichtet wird und was es sagen muss, um neben dem heimischen zu bestehen, und das Europäische Nachlasszeugnis — das Dokument, mit dem ein von einem Notar in Adeje benannter Erbe in eine Bank in Hamburg gehen kann. Die Erbschaftsteuer berührt er nicht; das tut unsere Notiz zur Erbschaft auf den Kanaren.

Ein Nachlass, ein Recht: was die Verordnung entschieden hat

Für jeden, der am oder nach dem 17. August 2015 stirbt, unterliegt der Nachlass als Ganzes — jeder Vermögenswert, in jedem Land der Union, das die Regeln anwendet — einem einzigen Recht: «dem Recht des Staates, in dem der Erblasser im Zeitpunkt seines Todes seinen gewöhnlichen Aufenthalt hatte» (Verordnung (EU) 650/2012, Art. 21 und 83). Eine pensionierte Lehrerin aus Leeds, die seit sechs Jahren in Los Cristianos lebt, stirbt nach spanischem Erbrecht, für die Wohnung auf Teneriffa wie für die Ersparnisse in Leeds, es sei denn, sie hat eines getan: etwas anderes gewählt. Die Verordnung erlaubt, «für die Rechtsnachfolge von Todes wegen das Recht des Staates zu wählen, dem die Person im Zeitpunkt der Rechtswahl oder im Zeitpunkt ihres Todes angehört», und die Rechtswahl «muss ausdrücklich in einer Erklärung in Form einer Verfügung von Todes wegen erfolgen oder sich aus den Bestimmungen einer solchen Verfügung ergeben» (Art. 22). Das ist die professio iuris: ein Satz in einem Testament, und der gesamte Nachlass folgt dem Recht des Passes statt dem Recht der Postleitzahl.

Das gewählte oder durch den Aufenthalt berufene Recht regelt alles, was zählt — wer erbt und zu welchen Anteilen, die Rechte des überlebenden Ehegatten, die Enterbung, «den verfügbaren Teil des Nachlasses, die Pflichtteile und andere Beschränkungen der Testierfreiheit» (Art. 23). Zwei Grenzen sollte man kennen. Die Verordnung bindet alle Mitgliedstaaten außer Dänemark und Irland; das Vereinigte Königreich hat nie teilgenommen, sodass es für einen Briten Spanien ist, das diese Regeln anwendet, nicht die Gerichte in London. Und gewählt wird das Recht einer Staatsangehörigkeit: Ein niederländischer Resident kann nicht englisches Recht wählen, weil es bequem wäre, und wer zwei Pässe hat, kann eines der beiden Rechte wählen.

Die Rechtswahl: ein Satz, der das ganze Testament verändert

Standard ist spanisches Recht, und spanisches Recht lässt einen Elternteil nicht alles dem Ehegatten hinterlassen. Kinder und Abkömmlinge sind Pflichterben zu zwei Dritteln des Nachlasses — ein Drittel zu gleichen Teilen, ein Drittel, das der Erblasser unter ihnen nach Belieben verteilen darf — und nur das verbleibende Drittel ist frei (Código Civil, Art. 806–808); der nicht getrennt lebende Witwer oder die Witwe erhält den Nießbrauch am mittleren Drittel, wenn Kinder da sind, an der Hälfte des Nachlasses, wenn nur Vorfahren da sind, und an zwei Dritteln, wenn weder die einen noch die anderen (Art. 834, 837 und 838). Ein britisches Ehepaar in Adeje, das «alles meiner Frau, dann den Kindern» in ein spanisches Testament schreibt, ohne englisches Recht zu wählen, hat ein Testament geschrieben, das das spanische Recht am Tag seiner Eröffnung beschneidet: Die Kinder können ihre zwei Drittel verlangen, und die Frau behält einen Nießbrauch an einem Drittel und das freie Drittel. Mit dem Satz «Ich wähle das Recht meiner Staatsangehörigkeit, das englische Recht, für meine Rechtsnachfolge von Todes wegen als Ganzes» gilt dasselbe Testament, wie es geschrieben ist, denn das englische Recht kennt kein Pflichterbrecht, und die Verordnung wendet das gewählte Recht auch auf die Pflichtteile an.

Drei Einzelheiten der Rechtswahl entscheiden Fälle. Sie muss in einer Verfügung von Todes wegen erfolgen — in der Praxis einem Testament — und kann ausdrücklich sein oder sich aus den Bestimmungen des Testaments ergeben: Ein britisches Testament, das über den Nachlass außerhalb der spanischen Regeln verfügt, ist von spanischen Notaren und Registerführern als stillschweigende Rechtswahl gelesen worden, aber eine ausdrückliche Klausel kostet eine Zeile und erspart einen Streit. Die Rechtswahl gilt für den Nachlass als Ganzes: Es ist nicht möglich, englisches Recht für das spanische Haus zu wählen und den Rest dem Aufenthalt zu überlassen. Und eine vor August 2015 getroffene Wahl bleibt bestehen, wenn sie den damals im Aufenthalts- oder Heimatstaat geltenden Regeln entsprach (Art. 83).

Für Angehörige eines Staates außerhalb der Verordnung gibt es eine zweite Falle, und sie trifft Eigentümer, die nicht in Spanien leben. Ist das anwendbare Recht das eines Drittstaats — ein in Manchester ansässiger Brite mit einer Wohnung in Corralejo stirbt nach englischem Recht kraft Aufenthalts —, wendet die Verordnung auch das internationale Privatrecht dieses Staates an, und wo diese Regeln eine Frage an einen Mitgliedstaat zurückverweisen, wird die Rückverweisung angenommen (Art. 34.1). Englische Regeln verweisen unbewegliches Vermögen an das Recht des Lageorts: Die Wohnung in Corralejo kommt zum spanischen Recht zurück, Pflichterbrecht inklusive. Keine Rückverweisung gilt, wenn der Erblasser das Recht gewählt hat (Art. 34.2) — weshalb ein britischer Eigentümer, der nicht in Spanien lebt, ebenso viel Grund hat, in einem spanischen Testament englisches Recht zu wählen, wie einer, der hier lebt.

Warum ein spanisches Testament, und wie es errichtet wird

Eine Rechtswahl kann im heimischen Testament getroffen werden, und ein ausländisches Testament ist in Spanien der Form nach gültig, wenn es dem Recht des Errichtungsorts oder der Staatsangehörigkeit, des Wohnsitzes oder des Aufenthalts des Erblassers entspricht (Art. 27). Der Grund, zusätzlich ein spanisches Testament zu errichten, ist nicht die Gültigkeit; es ist die Zeit. Das spanische Testament ist ein offenes Testament, das vor einem Notar unterzeichnet wird, auf Spanisch und in der Sprache des Erblassers in zwei Spalten abgefasst, wenn der Notar sie nicht beherrscht, mit einem vom Erblasser gewählten Dolmetscher (Código Civil, Art. 679 und 684). Der Notar meldet es dem Registro General de Actos de Última Voluntad, dem zentralen Testamentsregister, und nach einem Todesfall bescheinigt dieses Register ab dem fünfzehnten Werktag, welches Testament das letzte war und vor welchem Notar — eine Bescheinigung, die jeder Erbe mit der Sterbeurkunde für wenige Euro erhält (Reglamento Notarial, Anexo II). Mit diesen beiden Bescheinigungen und der beglaubigten Ausfertigung des Notars unterzeichnen die Erben vor jedem spanischen Notar die Annahme- und Zuweisungsurkunde und lassen die Wohnung binnen Wochen eintragen. Ohne spanisches Testament müssen dieselben Erben zuerst den heimischen Titel beschaffen — den englischen Grant of Probate, den deutschen Erbschein, wo noch einer erteilt werden kann —, ihn mit Apostille und beeidigter Übersetzung versehen, dem spanischen Notar den Inhalt des ausländischen Rechts nachweisen und erst dann unterzeichnen: Monate, nach unserer Erfahrung, gegen den Sechsmonatskalender der Steuer, den unsere Erbschaftsnotiz beschreibt.

Was das spanische Testament sagen muss, ist so wichtig wie seine Errichtung. Es sollte auf das Vermögen in Spanien beschränkt sein, wenn es ein weiteres Testament im Ausland gibt, und das auch sagen; es sollte erklären, dass es das im Ausland errichtete Testament nicht widerruft — und das Testament im Ausland sollte, wenn es das nächste Mal aktualisiert wird, die Höflichkeit erwidern, denn die englische Standardklausel «I revoke all former wills» hat mehr spanische Testamente still vernichtet als jedes Gericht; es sollte dieselbe Rechtswahl enthalten wie das Testament im Ausland, damit beide Dokumente einen einzigen Nachlass beschreiben; und es sollte die Erben mit den Daten benennen, die Spanien verlangen wird — Pässe, Geburtsdaten, die Ehe — und einen contador-partidor oder Testamentsvollstrecker einsetzen, wo die Familie komplex ist. Ein in Spanien und ein im Ausland errichtetes Testament sind keine Rivalen; gemeinsam entworfen, sind sie zwei Kapitel desselben Nachlassplans.

Das Europäische Nachlasszeugnis: der Pass des Nachlasses

Ist der Nachlass eröffnet, stehen die Erben eines Residenten Spaniens vor einer zweiten Grenze: der deutschen Bank, dem französischen Notar, dem italienischen Grundbuchamt, die alle fragen, wer die Erben sind. Dafür hat die Verordnung das Europäische Nachlasszeugnis geschaffen, «zur Verwendung in einem anderen Mitgliedstaat» ausgestellt, das jeder Erbe, Vermächtnisnehmer, Testamentsvollstrecker oder Nachlassverwalter beantragen kann, um seine Stellung, seinen Anteil oder seine Befugnisse nachzuweisen (Art. 62–63). Es wird in dem Mitgliedstaat ausgestellt, dessen Gerichte zuständig sind — für eine Person mit gewöhnlichem Aufenthalt in Spanien: Spanien (Art. 4 und 64) —, und in Spanien ist die zuständige Stelle der Notar, der die Erbfolge feststellt oder die Erbschaftsurkunde beurkundet, oder das Gericht, wenn um den Nachlass gestritten wird (Ley de Enjuiciamiento Civil, Schlussbestimmung 26, Regeln 11 und 14). Es entfaltet seine Wirkungen in allen Mitgliedstaaten ohne besonderes Verfahren, gilt als richtig und schützt eine Bank oder einen Käufer, der an die darin genannte Person zahlt oder überträgt (Art. 69); seine beglaubigten Abschriften gelten sechs Monate und können verlängert werden (Art. 70). Seine Verwendung ist nicht verpflichtend (Art. 62.2), aber es ist das Dokument, das eine spanische Erbschaftsurkunde in einen Titel verwandelt, den der Rest der Union liest.

Zwei Urteile des Gerichtshofs ziehen seine Ränder. Ein nationales Zeugnis — der deutsche Erbschein — darf nur vom Staat des gewöhnlichen Aufenthalts des Erblassers ausgestellt werden, sodass die Familie eines Deutschen, der als Resident auf Teneriffa gestorben ist, für das Konto in München keinen von einem deutschen Gericht erhält: Sie erhält das Europäische Nachlasszeugnis vom spanischen Notar (EuGH, C-20/17 Oberle, 21. Juni 2018). Und ein Grundbuchamt eines anderen Mitgliedstaats darf die Eintragung einer Immobilie auf ein Zeugnis verweigern, das sie nicht identifiziert, sodass das Zeugnis für einen Erben, der ein Haus in Italien erbt, das Haus beschreiben muss (EuGH, C-354/21, 9. März 2023). Für Vermögen im Vereinigten Königreich bedeutet das Zeugnis nichts: Der Nachlass dort wird nach englischen Regeln mit einem eigenen Grant abgewickelt, und das spanische Testament, das englisches Recht gewählt hat, hilft nur, indem es einen kohärenten Nachlass beschreibt.

Ein Plan für eine Familie mit Vermögen in zwei Ländern

• Ein britisches Ehepaar mit Wohnsitz in Adeje, Haus auf Teneriffa, Ersparnisse und eine Wohnung in England. Je ein spanisches Testament, beschränkt auf das spanische Vermögen, mit ausdrücklicher Wahl des englischen Rechts und Nichtwiderrufsklausel; die englischen Testamente aktualisiert, um die spanischen anzuerkennen. Im Todesfall: spanische Urkunde binnen Wochen auf das spanische Testament; englischer Grant für das englische Vermögen; kein Zeugnis für das Vereinigte Königreich nötig.
• Ein deutscher Resident in Puerto del Rosario mit einem Konto in München. Spanisches Recht gilt kraft Aufenthalts, sofern nicht deutsches Recht gewählt wird; in beiden Fällen stellt der spanische Notar das Europäische Nachlasszeugnis aus, das die Münchner Bank annimmt, da kein deutsches Gericht für einen Residenten Spaniens einen Erbschein erteilen darf. Die Wahl zwischen spanischem Pflichterbrecht und deutschem Pflichtteil ist eine Entscheidung, kein Automatismus.
• Ein britischer Eigentümer mit Wohnsitz in Manchester und einer Wohnung in Corralejo. Englisches Recht kraft Aufenthalts, aber die Rückverweisung schickt die Wohnung ins spanische Recht und sein Pflichterbrecht; ein spanisches Testament, das englisches Recht wählt, beschränkt auf das spanische Vermögen, schaltet die Rückverweisung ab. Spanische Notare sind für das spanische Vermögen nach der Regel der subsidiären Zuständigkeit zuständig (Art. 10).
• Ein Spanier mit Wohnsitz in Berlin und einem Haus auf Fuerteventura. Deutsches Recht gilt kraft Aufenthalts; eine Wahl des spanischen Rechts in einem Testament vor einem spanischen oder deutschen Notar hält den Nachlass unter den Regeln, die die Familie kennt, und das in Deutschland ausgestellte Zeugnis dient dem spanischen Register, wenn es das Haus beschreibt.

Checkliste vor der Unterzeichnung eines spanischen Testaments

• Erst das Recht entscheiden, dann das Testament: Aufenthaltsrecht als Standard, Heimatrecht durch Wahl; schreiben Sie die Wahl ausdrücklich, mit denselben Worten, in jedes Testament, das Sie halten.
• Beschränken und abstimmen: Das spanische Testament deckt das spanische Vermögen, sagt, dass es das ausländische nicht widerruft, und das ausländische sagt bei seiner nächsten Aktualisierung dasselbe.
• Die Daten der Erben mitbringen: Pässe, Geburtsdaten, Angaben zu Ehe und Kindern, wie der spanische Notar und das Register sie verlangen.
• In Ihrer Sprache unterschreiben: Das zweispaltige Testament mit Dolmetscher ist Ihr Recht, und die Fassung, die Sie verstehen, ist die, die Sie unterschreiben.
• Der Familie sagen, wo die Ausfertigungen sind: Die Registerbescheinigung nennt den Notar, der das Testament verwahrt; die Familie braucht die Sterbeurkunde, die Registerbescheinigung und die Adresse dieses Notars.
• Das Zeugnis planen: Gibt es Vermögen in einem anderen Mitgliedstaat, stellt der spanische Notar, der die Erbschaftsurkunde beurkundet, auf Antrag das Europäische Nachlasszeugnis aus — verlangen Sie es im selben Akt.

Der Aufenthalt entscheidet Ihr Recht, sofern Sie nicht zuerst entscheiden. Ein in Adeje nach dem Recht von Leeds geschriebenes Testament gilt auf beiden Seiten des Wassers; eines ohne den Satz gehört dem Código Civil.

Unser Erbrechtsteam in Costa Adeje und Corralejo entwirft spanische Testamente für ausländische Residenten und nicht ansässige Eigentümer mit Rechtswahl und Abstimmungsklauseln, prüft das Testament, das Sie im Ausland halten, auf die Widerrufsfalle und unterzeichnet nach einem Todesfall die Erbschaftsurkunde und lässt das Europäische Nachlasszeugnis über den Notar ausstellen. Lesen Sie, wie wir bei Testamenten und im Erbrecht arbeiten, oder vereinbaren Sie einen Termin in unseren Büros auf Teneriffa oder Fuerteventura.

Häufige Fragen

Brauche ich ein spanisches Testament, wenn ich bereits eines in meinem Heimatland habe?

Nicht für die Gültigkeit — ein ausländisches Testament ist in Spanien gültig, wenn es die Formregeln des Errichtungsorts oder Ihrer Staatsangehörigkeit, Ihres Wohnsitzes oder Aufenthalts erfüllt —, aber für Tempo und Sicherheit. Mit einem spanischen Testament unterzeichnen die Erben die Erbschaftsurkunde vor einem Notar binnen Wochen auf die Registerbescheinigung und die beglaubigte Ausfertigung; nur mit einem ausländischen Testament müssen sie zuerst den ausländischen Titel beschaffen, ihn mit Apostille und Übersetzung versehen und das ausländische Recht nachweisen. Das spanische Testament muss auf das spanische Vermögen beschränkt sein und darf das ausländische nicht widerrufen, und umgekehrt.

Was passiert, wenn ich in Spanien ansässig bin und mein Heimatrecht nicht wähle?

Das spanische Erbrecht regelt Ihren gesamten Nachlass, in Spanien und im Ausland. Kinder und Abkömmlinge sind Pflichterben zu zwei Dritteln; der Ehegatte erhält einen Nießbrauch an einem Drittel, wenn Kinder da sind. Ein Testament, das alles dem Ehegatten hinterlässt, wird auf diese Anteile beschnitten. Die ausdrückliche Wahl Ihres Heimatrechts in einem Testament verdrängt diese Pflichtteile für den gesamten Nachlass.

Kann ich statt meines Heimatrechts spanisches Recht wählen?

Nur, wenn Sie spanischer Staatsangehöriger sind. Die Verordnung erlaubt die Wahl des Rechts einer Staatsangehörigkeit, die Sie besitzen; wer zwei Staatsangehörigkeiten hat, kann eines der beiden Rechte wählen. Ein ausländischer Resident, der nicht wählt, unterliegt kraft Aufenthalts dem spanischen Recht — dasselbe Ergebnis ohne Wahl —, aber die Wahl fixiert das Recht auch für den Fall, dass Sie später umziehen.

Wer stellt das Europäische Nachlasszeugnis in Spanien aus, und wofür ist es da?

Der Notar, der die Erbfolge feststellt oder die Erbschaftsurkunde beurkundet, oder das Gericht, wenn um den Nachlass gestritten wird. Es weist einer Bank, einem Register oder einem Notar in einem anderen Mitgliedstaat nach, wer die Erben, Vermächtnisnehmer oder Testamentsvollstrecker sind und was sie dürfen, ohne weiteres Verfahren; seine Abschriften gelten sechs Monate. Es wird im Staat des gewöhnlichen Aufenthalts des Erblassers ausgestellt — Spanien, für einen Residenten der Inseln — und wird für Vermögen im Vereinigten Königreich nicht gebraucht.

Ich lebe im Vereinigten Königreich und besitze eine Wohnung auf Fuerteventura. Betrifft mich das?

Ja. Englisches Recht gilt kraft Aufenthalts, aber über die Rückverweisung, die die Verordnung annimmt, schicken die englischen Regeln die spanische Wohnung ins spanische Recht und sein Pflichterbrecht zurück. Ein auf das spanische Vermögen beschränktes spanisches Testament, das ausdrücklich englisches Recht wählt, schaltet die Rückverweisung ab und lässt Ihre Erben die Erbschaftsurkunde in Spanien binnen Wochen unterzeichnen.

Dieser Beitrag ist eine allgemeine Information über das spanische und europäische Recht zum Zeitpunkt der Veröffentlichung, keine Rechtsberatung für Ihre konkrete Situation. Der richtige Plan hängt von Ihrer Staatsangehörigkeit, Ihrem Wohnsitz, dem Ort Ihres Vermögens und den Testamenten ab, die Sie bereits halten; lassen Sie sie gemeinsam prüfen, bevor Sie etwas unterschreiben.