Het Spaanse testament van de buitenlandse inwoner: de rechtskeuze en de Europese erfrechtverklaring

De meeste testamenten die wij in Costa Adeje en Corralejo opstellen zijn voor mensen die er thuis al een hebben — een Brits testament in de kluis van een solicitor, een Duits Testament bij het Amtsgericht, een Nederlands of Italiaans bij de notaris — en aan wie iemand, meestal een buurman, heeft verteld dat ze «een Spaans testament nodig hebben voor het huis». De buurman heeft half gelijk. Wat een buitenlandse inwoner nodig heeft is geen tweede testament om het testament zelf, maar twee beslissingen die de Europese Erfrechtverordening in 2015 in zijn handen legde en die geen enkel testament van thuis voor hem neemt: welk recht zijn hele nalatenschap zal beheersen, en hoe zijn erfgenamen in de maanden na een overlijden hun rechten bewijzen in Spanje en in de rest van de Unie. Dit stuk legt de rechtskeuze uit, waarom een inwoner van Tenerife of Fuerteventura die haar niet maakt standaard onder het Spaanse erfrecht met zijn legitieme porties valt, hoe een Spaans testament wordt opgemaakt en wat het moet zeggen om naast het thuistestament te bestaan, en de Europese erfrechtverklaring — het document waarmee een door een notaris in Adeje aangewezen erfgenaam een bank in Hamburg kan binnenlopen. De erfbelasting laat het buiten beschouwing; daarvoor is onze notitie over erven op de Canarische Eilanden.

Eén nalatenschap, één recht: wat de verordening besliste

Voor iedereen die op of na 17 augustus 2015 overlijdt, wordt de nalatenschap als geheel — elk vermogensbestanddeel, in elk land van de Unie dat de regels toepast — beheerst door één recht: «het recht van de staat waar de erflater op het tijdstip van overlijden zijn gewone verblijfplaats had» (Verordening (EU) 650/2012, art. 21 en 83). Een gepensioneerde lerares uit Leeds die zes jaar in Los Cristianos woont, overlijdt onder Spaans erfrecht, voor de flat op Tenerife én voor het spaargeld in Leeds, tenzij ze één ding heeft gedaan: anders gekozen. De verordening staat toe «als het recht dat zijn erfopvolging in haar geheel beheerst, het recht te kiezen van de staat waarvan hij op het tijdstip van de rechtskeuze of op het tijdstip van overlijden de nationaliteit bezit», en de keuze «wordt uitdrukkelijk gedaan in een verklaring in de vorm van een uiterste wilsbeschikking of blijkt uit de bewoordingen van een dergelijke beschikking» (art. 22). Dat is de professio iuris: één zin in een testament, en de hele nalatenschap volgt het recht van uw paspoort in plaats van het recht van uw postcode.

Het gekozen of door de verblijfplaats aangewezen recht beheerst alles wat ertoe doet — wie erft en in welke delen, de rechten van de langstlevende echtgenoot, onterving, «het beschikbare deel van de nalatenschap, de wettelijke erfdelen en andere beperkingen van de bevoegdheid om bij uiterste wil te beschikken» (art. 23). Twee grenzen zijn het weten waard. De verordening bindt alle lidstaten behalve Denemarken en Ierland; het Verenigd Koninkrijk heeft nooit meegedaan, dus voor een Brit is het Spanje dat deze regels toepast, niet de rechtbanken in Londen. En de keuze betreft het recht van een nationaliteit: een Nederlandse inwoner kan geen Engels recht kiezen omdat dat handig is, en wie twee paspoorten heeft, kan een van beide kiezen.

De rechtskeuze: één zin die het hele testament verandert

De standaard is Spaans recht, en Spaans recht laat een ouder niet alles aan de echtgenoot nalaten. Kinderen en afstammelingen zijn legitimarissen voor twee derde van de nalatenschap — een derde in gelijke delen, een derde dat de erflater naar believen onder hen mag verdelen — en alleen het resterende derde is vrij (Código Civil, art. 806–808); de niet gescheiden weduwe of weduwnaar krijgt het vruchtgebruik van het middelste derde als er kinderen zijn, van de helft van de nalatenschap als er alleen bloedverwanten in opgaande lijn zijn, en van twee derde als er geen van beide zijn (art. 834, 837 en 838). Een Brits echtpaar in Adeje dat «alles aan mijn vrouw, daarna aan de kinderen» in een Spaans testament schrijft zonder Engels recht te kiezen, heeft een testament geschreven dat het Spaanse recht op de dag van opening zal inkorten: de kinderen kunnen hun twee derde opeisen, en de vrouw houdt het vruchtgebruik van een derde en het vrije derde. Met de zin «ik kies het recht van mijn nationaliteit, het Engelse recht, om mijn erfopvolging in haar geheel te beheersen» geldt hetzelfde testament zoals het is geschreven, omdat het Engelse recht geen legitieme portie kent en de verordening het gekozen recht ook op de wettelijke erfdelen toepast.

Drie details van de keuze beslissen zaken. Zij moet worden gedaan in een uiterste wilsbeschikking — in de praktijk een testament — en kan uitdrukkelijk zijn of blijken uit de bewoordingen van het testament: een Brits testament dat over de nalatenschap beschikt buiten de Spaanse regels om is door Spaanse notarissen en registerbewaarders gelezen als een impliciete keuze, maar een uitdrukkelijke clausule kost één regel en bespaart een geschil. De keuze beheerst de nalatenschap als geheel: het is niet mogelijk Engels recht te kiezen voor het Spaanse huis en de rest aan de verblijfplaats over te laten. En een keuze die vóór augustus 2015 is gedaan blijft staan als zij voldeed aan de toen geldende regels van de staat van verblijf of nationaliteit (art. 83).

Voor onderdanen van een staat buiten de verordening is er een tweede valkuil, en die vangt eigenaren die niet in Spanje wonen. Wanneer het toepasselijke recht dat van een derde staat is — een Britse inwoner van Manchester met een flat in Corralejo overlijdt onder Engels recht door zijn verblijfplaats — past de verordening ook het internationaal privaatrecht van die staat toe, en waar die regels een kwestie terugverwijzen naar een lidstaat, wordt de terugverwijzing aanvaard (art. 34.1). Engelse regels verwijzen onroerend goed naar het recht van de plaats waar het ligt: de flat in Corralejo komt terug bij het Spaanse recht, legitieme portie inbegrepen. Geen terugverwijzing geldt wanneer de erflater het recht heeft gekozen (art. 34.2) — daarom heeft een Britse eigenaar die niet in Spanje woont evenveel reden om in een Spaans testament Engels recht te kiezen als wie hier wel woont.

Waarom een Spaans testament, en hoe het wordt opgemaakt

Een rechtskeuze kan in het thuistestament worden gedaan, en een buitenlands testament is in Spanje naar de vorm geldig als het voldoet aan het recht van de plaats waar het is gemaakt of van de nationaliteit, de woonplaats of de verblijfplaats van de erflater (art. 27). De reden om ook een Spaans testament te maken is niet de geldigheid; het is de tijd. Het Spaanse testament is een openbaar testament dat voor een notaris wordt getekend, opgesteld in het Spaans en in de taal van de erflater in twee kolommen wanneer de notaris die niet beheerst, met een door de erflater gekozen tolk (Código Civil, art. 679 en 684). De notaris meldt het bij het Registro General de Actos de Última Voluntad, het centrale testamentenregister, en na een overlijden verklaart dat register vanaf de vijftiende werkdag welk testament het laatste was en voor welke notaris — een verklaring die elke erfgenaam met de overlijdensakte voor een paar euro verkrijgt (Reglamento Notarial, Anexo II). Met die twee verklaringen en het authentieke afschrift van de notaris tekenen de erfgenamen de akte van aanvaarding en toedeling voor welke Spaanse notaris ook en laten ze de flat binnen weken inschrijven. Zonder Spaans testament moeten dezelfde erfgenamen eerst de titel van thuis verkrijgen — de Engelse grant of probate, de Duitse Erbschein waar die nog kan worden afgegeven —, die laten apostilleren en beëdigd vertalen, de inhoud van het buitenlandse recht aan de Spaanse notaris bewijzen, en pas dan tekenen: maanden, in onze ervaring, tegenover de belastingkalender van zes maanden die onze erfnotitie beschrijft.

Wat het Spaanse testament moet zeggen is even belangrijk als het maken ervan. Het moet beperkt zijn tot de bezittingen in Spanje wanneer er een ander testament in het buitenland is, en dat ook zeggen; het moet verklaren dat het het buitenlandse testament niet herroept voor de bezittingen daar — en het buitenlandse testament moet, bij zijn volgende actualisering, de beleefdheid beantwoorden, want de Engelse standaardclausule «I revoke all former wills» heeft in stilte meer Spaanse testamenten vernietigd dan welke rechtbank ook; het moet dezelfde rechtskeuze bevatten als het buitenlandse testament, zodat de twee documenten één nalatenschap beschrijven; en het moet de erfgenamen noemen met de gegevens die Spanje zal vragen — paspoorten, geboortedata, het huwelijk — en een contador-partidor of executeur aanwijzen waar de familie ingewikkeld is. Een in Spanje en een in het buitenland gemaakt testament zijn geen rivalen; samen opgesteld zijn het twee hoofdstukken van hetzelfde nalatenschapsplan.

De Europese erfrechtverklaring: het paspoort van de nalatenschap

Zodra de nalatenschap is opengevallen, stuiten de erfgenamen van een inwoner van Spanje op een tweede grens: de Duitse bank, de Franse notaris, het Italiaanse kadaster, die elk vragen wie de erfgenamen zijn. Daarvoor heeft de verordening de Europese erfrechtverklaring in het leven geroepen, «afgegeven om in een andere lidstaat te worden gebruikt», die elke erfgenaam, legataris, executeur of beheerder kan aanvragen om zijn hoedanigheid, zijn aandeel of zijn bevoegdheden aan te tonen (art. 62–63). Zij wordt afgegeven in de lidstaat waarvan de gerechten bevoegd zijn — voor iemand met gewone verblijfplaats in Spanje: Spanje (art. 4 en 64) — en in Spanje is de bevoegde instantie de notaris die de erfopvolging vaststelt of de akte van nalatenschap verlijdt, of de rechtbank wanneer over de nalatenschap wordt geprocedeerd (Ley de Enjuiciamiento Civil, slotbepaling 26, regels 11 en 14). Zij heeft rechtsgevolg in alle lidstaten zonder enige procedure, wordt vermoed juist te zijn en beschermt een bank of een koper die betaalt of overdraagt aan de persoon die erin wordt genoemd (art. 69); haar gewaarmerkte afschriften zijn zes maanden geldig en kunnen worden verlengd (art. 70). Het gebruik is niet verplicht (art. 62.2), maar het is het document dat een Spaanse akte van nalatenschap omzet in een titel die de rest van de Unie leest.

Twee arresten van het Hof van Justitie tekenen haar randen. Een nationale verklaring — de Duitse Erbschein — mag alleen worden afgegeven door de staat van de gewone verblijfplaats van de erflater, zodat de familie van een Duitser die als inwoner van Tenerife is overleden er geen krijgt van een Duitse rechtbank voor de rekening in München: zij krijgt de Europese verklaring van de Spaanse notaris (HvJ EU, C-20/17 Oberle, 21 juni 2018). En een kadaster van een andere lidstaat mag de inschrijving van een pand weigeren op een verklaring die het niet identificeert, zodat de verklaring voor een erfgenaam die een huis in Italië erft, het huis moet beschrijven (HvJ EU, C-354/21, 9 maart 2023). Voor bezittingen in het Verenigd Koninkrijk betekent de verklaring niets: de nalatenschap daar wordt afgewikkeld naar Engelse regels, met een eigen grant, en het Spaanse testament dat Engels recht koos helpt alleen door één samenhangende nalatenschap te beschrijven.

Een plan voor een gezin met bezittingen in twee landen

• Een Brits echtpaar dat in Adeje woont, huis op Tenerife, spaargeld en een flat in Engeland. Elk een Spaans testament, beperkt tot de Spaanse bezittingen, met uitdrukkelijke keuze voor Engels recht en een niet-herroepingsclausule; de Engelse testamenten geactualiseerd om de Spaanse te erkennen. Bij overlijden: Spaanse akte binnen weken op het Spaanse testament; Engelse grant voor de Engelse bezittingen; geen verklaring nodig voor het Verenigd Koninkrijk.
• Een Duitse inwoner van Puerto del Rosario met een bankrekening in München. Spaans recht geldt door de verblijfplaats, tenzij Duits recht wordt gekozen; hoe dan ook geeft de Spaanse notaris de Europese verklaring af die de bank in München zal aanvaarden, omdat geen Duitse rechtbank een Erbschein mag afgeven voor een inwoner van Spanje. De keuze tussen de Spaanse legitieme portie en het Duitse Pflichtteil is een beslissing, geen standaard.
• Een Britse eigenaar die in Manchester woont met een flat in Corralejo. Engels recht door de verblijfplaats, maar de terugverwijzing stuurt de flat naar het Spaanse recht en zijn legitieme portie; een Spaans testament dat Engels recht kiest, beperkt tot de Spaanse bezittingen, schakelt de terugverwijzing uit. Spaanse notarissen zijn bevoegd voor de Spaanse bezittingen op grond van de subsidiaire bevoegdheidsregel (art. 10).
• Een Spaanse onderdaan die in Berlijn woont met een huis op Fuerteventura. Duits recht geldt door de verblijfplaats; een keuze voor Spaans recht in een testament voor een Spaanse of Duitse notaris houdt de nalatenschap onder de regels die de familie kent, en de in Duitsland afgegeven verklaring dient het Spaanse register als zij het huis beschrijft.

Een checklist voordat u een Spaans testament tekent

• Beslis eerst over het recht, dan over het testament: het recht van de verblijfplaats als standaard, het nationale recht door keuze; schrijf de keuze uitdrukkelijk, in dezelfde bewoordingen, in elk testament dat u hebt.
• Beperk en stem af: het Spaanse testament dekt de Spaanse bezittingen, zegt dat het het buitenlandse niet herroept, en het buitenlandse zegt bij zijn volgende actualisering hetzelfde.
• Breng de gegevens van de erfgenamen mee: paspoorten, geboortedata, gegevens over huwelijk en kinderen zoals de Spaanse notaris en het register die zullen vragen.
• Teken in uw eigen taal: het testament in twee kolommen met tolk is uw recht, en de versie die u begrijpt is die welke u tekent.
• Vertel de familie waar de afschriften zijn: de registerverklaring zegt welke notaris het testament bewaart; de familie heeft de overlijdensakte, de registerverklaring en het adres van die notaris nodig.
• Plan de verklaring: zijn er bezittingen in een andere lidstaat, dan geeft de Spaanse notaris die de akte van nalatenschap tekent op verzoek de Europese verklaring af — vraag erom in dezelfde akte.

De verblijfplaats beslist uw recht, tenzij u eerst beslist. Een in Adeje naar het recht van Leeds geschreven testament geldt aan beide kanten van het water; een zonder die zin hoort bij de Código Civil.

Ons erfrechtteam in Costa Adeje en Corralejo stelt Spaanse testamenten op voor buitenlandse inwoners en niet-ingezeten eigenaren met de rechtskeuze en de afstemmingsclausules, controleert het testament dat u in het buitenland hebt op de herroepingsvalkuil, en tekent na een overlijden de akte van nalatenschap en verkrijgt via de notaris de Europese erfrechtverklaring. Lees hoe wij werken in testamenten en erfrecht, of maak een afspraak met onze kantoren op Tenerife of Fuerteventura.

Veelgestelde vragen

Heb ik een Spaans testament nodig als ik er al een heb in mijn eigen land?

Niet voor de geldigheid — een buitenlands testament is in Spanje geldig als het voldoet aan de vormregels van de plaats waar het is gemaakt of van uw nationaliteit, woonplaats of verblijfplaats — maar voor snelheid en zekerheid. Met een Spaans testament tekenen de erfgenamen binnen weken de akte van nalatenschap voor een notaris op de registerverklaring en het authentieke afschrift; met alleen een buitenlands testament moeten zij eerst de buitenlandse titel verkrijgen, die apostilleren en vertalen en het buitenlandse recht bewijzen. Het Spaanse testament moet beperkt zijn tot de Spaanse bezittingen en het buitenlandse niet herroepen, en omgekeerd.

Wat gebeurt er als ik in Spanje woon en mijn nationale recht niet kies?

Het Spaanse erfrecht beheerst uw hele nalatenschap, in Spanje en daarbuiten. Kinderen en afstammelingen zijn legitimarissen voor twee derde; de echtgenoot krijgt het vruchtgebruik van een derde als er kinderen zijn. Een testament dat alles aan de echtgenoot nalaat, wordt tot die delen ingekort. De keuze voor uw nationale recht, uitdrukkelijk gedaan in een testament, zet die wettelijke erfdelen voor de hele nalatenschap opzij.

Kan ik Spaans recht kiezen in plaats van mijn nationale recht?

Alleen als u de Spaanse nationaliteit hebt. De verordening staat de keuze toe van het recht van een nationaliteit die u bezit; wie twee nationaliteiten heeft, mag een van beide kiezen. Een buitenlandse inwoner die niet kiest, wordt door zijn verblijfplaats beheerst door Spaans recht — hetzelfde resultaat zonder de keuze — maar de keuze legt het recht ook vast voor het geval u later verhuist.

Wie geeft de Europese erfrechtverklaring in Spanje af, en waarvoor dient zij?

De notaris die de erfopvolging vaststelt of de akte van nalatenschap verlijdt, of de rechtbank wanneer over de nalatenschap wordt geprocedeerd. Zij bewijst aan een bank, een register of een notaris in een andere lidstaat wie de erfgenamen, legatarissen of executeurs zijn en wat zij mogen doen, zonder verdere procedure; haar afschriften zijn zes maanden geldig. Zij wordt afgegeven in de staat van de gewone verblijfplaats van de erflater — Spanje, voor een inwoner van de eilanden — en is niet nodig voor bezittingen in het Verenigd Koninkrijk.

Ik woon in het Verenigd Koninkrijk en bezit een flat op Fuerteventura. Geldt dit ook voor mij?

Ja. Engels recht geldt door uw verblijfplaats, maar via de terugverwijzing die de verordening aanvaardt, sturen de Engelse regels de Spaanse flat terug naar het Spaanse recht en zijn legitieme portie. Een tot de Spaanse bezittingen beperkt Spaans testament dat uitdrukkelijk Engels recht kiest, schakelt de terugverwijzing uit en laat uw erfgenamen binnen weken de akte van nalatenschap in Spanje tekenen.

Dit artikel is algemene informatie over het Spaanse en Europese recht zoals dat geldt op de publicatiedatum, geen juridisch advies voor uw specifieke situatie. Het juiste plan hangt af van uw nationaliteit, uw verblijfplaats, waar uw bezittingen liggen en de testamenten die u al hebt; laat ze samen beoordelen voordat u iets tekent.