Il testamento spagnolo del residente straniero: la scelta di legge e il certificato successorio europeo

La maggior parte dei testamenti che redigiamo a Costa Adeje e Corralejo è per persone che ne hanno già uno a casa — un testamento britannico nella cassaforte di un solicitor, un Testament tedesco all'Amtsgericht, uno olandese o italiano dal notaio — e a cui qualcuno, di solito un vicino, ha detto che «serve un testamento spagnolo per la casa». Il vicino ha ragione a metà. Ciò di cui un residente straniero ha bisogno non è un secondo testamento in sé, ma due decisioni che il Regolamento europeo sulle successioni ha messo nelle sue mani nel 2015 e che nessun testamento del paese d'origine prende al suo posto: quale legge regolerà l'intero patrimonio, e come i suoi eredi proveranno i loro diritti in Spagna e nel resto dell'Unione nei mesi successivi a un decesso. Questo articolo spiega la scelta di legge, perché un residente a Tenerife o Fuerteventura che non la compie riceve per default la legittima spagnola, come si fa un testamento spagnolo e cosa deve dire per convivere con quello di casa, e il certificato successorio europeo — il documento che permette a un erede designato da un notaio di Adeje di entrare in una banca di Amburgo. Non tocca l'imposta di successione; se ne occupa la nostra nota sulle successioni alle Canarie.

Una successione, una legge: cosa ha deciso il Regolamento

Per chiunque muoia dal 17 agosto 2015, la successione nel suo complesso — ogni bene, in ogni paese dell'Unione che applica le norme — è regolata da una sola legge: «la legge dello Stato in cui il defunto aveva la propria residenza abituale al momento della morte» (Regolamento (UE) 650/2012, artt. 21 e 83). Un'insegnante in pensione di Leeds che vive da sei anni a Los Cristianos muore sotto il diritto successorio spagnolo, per l'appartamento a Tenerife come per i risparmi a Leeds, a meno che non abbia fatto una cosa: scegliere diversamente. Il Regolamento consente a una persona di «scegliere come legge che regola la sua intera successione la legge dello Stato di cui ha la cittadinanza al momento della scelta o al momento della morte», e la scelta «deve essere fatta in modo espresso a mezzo di dichiarazione resa nella forma di una disposizione a causa di morte o risultare dalle clausole di tale disposizione» (art. 22). È la professio iuris: una frase in un testamento, e l'intero patrimonio segue la legge del passaporto invece della legge del codice postale.

La legge scelta o applicabile per residenza regola tutto ciò che conta — chi eredita e in quali quote, i diritti del coniuge superstite, la diseredazione, «la quota disponibile, le quote di legittima e le altre restrizioni alla libertà di disporre a causa di morte» (art. 23). Vale la pena conoscere due limiti. Il Regolamento vincola tutti gli Stati membri tranne Danimarca e Irlanda; il Regno Unito non vi ha mai partecipato, quindi per un britannico è la Spagna ad applicare queste norme, non i tribunali di Londra. E la scelta riguarda la legge di una cittadinanza: un residente olandese non può scegliere il diritto inglese perché comodo, e chi ha due passaporti può scegliere uno dei due.

La scelta di legge: una frase che cambia tutto il testamento

Il default è il diritto spagnolo, e il diritto spagnolo non permette a un genitore di lasciare tutto al coniuge. Figli e discendenti sono eredi necessari per due terzi del patrimonio — un terzo in parti uguali, un terzo che il testatore può distribuire tra loro come vuole — e solo il terzo restante è disponibile (Código Civil, artt. 806–808); il vedovo o la vedova non separati hanno l'usufrutto del terzo di mejora quando ci sono figli, di metà del patrimonio quando ci sono solo ascendenti e di due terzi quando non ci sono né gli uni né gli altri (artt. 834, 837 e 838). Una coppia britannica di Adeje che scrive «tutto a mia moglie, poi ai figli» in un testamento spagnolo senza scegliere il diritto inglese ha scritto un testamento che il diritto spagnolo taglierà il giorno in cui verrà aperto: i figli possono reclamare i loro due terzi, e la moglie conserva l'usufrutto di un terzo e il terzo disponibile. Con la frase «scelgo la legge della mia cittadinanza, il diritto inglese, per regolare la mia intera successione», lo stesso testamento vale così com'è scritto, perché il diritto inglese non conosce la legittima e il Regolamento applica la legge scelta anche alle quote riservate.

Tre dettagli della scelta decidono i casi. Deve essere fatta in una disposizione a causa di morte — un testamento, in pratica — e può essere espressa o risultare dalle clausole del testamento: un testamento britannico che dispone del patrimonio fuori dalle regole spagnole è stato letto da notai e conservatori spagnoli come scelta implicita, ma una clausola espressa costa una riga e risparmia una lite. La scelta regola la successione nel suo complesso: non è possibile scegliere il diritto inglese per la casa spagnola e lasciare il resto alla residenza. E una scelta fatta prima dell'agosto 2015 resta valida se rispettava le norme allora in vigore nello Stato di residenza o di cittadinanza (art. 83).

Per i cittadini di uno Stato estraneo al Regolamento c'è una seconda trappola, e coglie i proprietari che non vivono in Spagna. Quando la legge applicabile è quella di uno Stato terzo — un residente britannico di Manchester con un appartamento a Corralejo muore sotto il diritto inglese per residenza — il Regolamento applica anche il diritto internazionale privato di quello Stato, e quando quelle norme rinviano una questione a uno Stato membro, il rinvio è accettato (art. 34.1). Le norme inglesi rinviano gli immobili alla legge del luogo in cui si trovano: l'appartamento di Corralejo torna al diritto spagnolo, legittima compresa. Nessun rinvio si applica quando il defunto ha scelto la legge (art. 34.2) — ecco perché un proprietario britannico che non vive in Spagna ha tante ragioni per scegliere il diritto inglese in un testamento spagnolo quante ne ha chi vive qui.

Perché un testamento spagnolo, e come si fa

Una scelta di legge può essere fatta nel testamento del paese d'origine, e un testamento straniero è valido in Spagna quanto alla forma se rispetta la legge del luogo in cui è stato fatto o della cittadinanza, del domicilio o della residenza del testatore (art. 27). La ragione per fare anche un testamento spagnolo non è la validità; è il tempo. Il testamento spagnolo è un testamento pubblico firmato davanti a un notaio, redatto in spagnolo e nella lingua del testatore su due colonne quando il notaio non la conosce, con un interprete scelto dal testatore (Código Civil, artt. 679 e 684). Il notaio lo comunica al Registro General de Actos de Última Voluntad, il registro centrale dei testamenti, e dopo un decesso quel registro certifica, dal quindicesimo giorno lavorativo, quale sia stato l'ultimo testamento e davanti a quale notaio — un certificato che qualsiasi erede ottiene per pochi euro con il certificato di morte (Reglamento Notarial, Anexo II). Con quei due certificati e la copia autentica del notaio, gli eredi firmano l'atto di accettazione e attribuzione davanti a qualsiasi notaio spagnolo e trascrivono l'appartamento nel giro di settimane. Senza testamento spagnolo, gli stessi eredi devono prima ottenere il titolo del paese d'origine — il grant of probate inglese, l'Erbschein tedesco dove può ancora essere rilasciato —, farlo apostillare e tradurre da traduttore giurato, provare al notaio spagnolo il contenuto della legge straniera, e solo allora firmare: mesi, nella nostra esperienza, contro il calendario fiscale di sei mesi che la nostra nota sulle successioni descrive.

Ciò che il testamento spagnolo deve dire è importante quanto farlo. Dovrebbe limitarsi ai beni in Spagna quando esiste un altro testamento all'estero, e dirlo; dovrebbe dichiarare che non revoca il testamento fatto all'estero per i beni che vi si trovano — e il testamento all'estero, al prossimo aggiornamento, dovrebbe ricambiare la cortesia, perché la clausola inglese standard «I revoke all former wills» ha distrutto in silenzio più testamenti spagnoli di qualsiasi tribunale; dovrebbe contenere la stessa scelta di legge del testamento all'estero, così che i due documenti descrivano una sola successione; e dovrebbe nominare gli eredi con i dati che la Spagna chiederà — passaporti, date di nascita, il matrimonio — e designare un contador-partidor o esecutore dove la famiglia è complessa. Un testamento fatto in Spagna e uno fatto all'estero non sono rivali; redatti insieme, sono due capitoli dello stesso piano successorio.

Il certificato successorio europeo: il passaporto dell'eredità

Aperta la successione, gli eredi di un residente in Spagna incontrano una seconda frontiera: la banca tedesca, il notaio francese, la conservatoria italiana, ciascuno che chiede chi sono gli eredi. A questo scopo il Regolamento ha creato il certificato successorio europeo, «rilasciato per essere utilizzato in un altro Stato membro», che qualsiasi erede, legatario, esecutore o amministratore può richiedere per provare la propria qualità, la propria quota o i propri poteri (artt. 62–63). È rilasciato nello Stato membro i cui organi giurisdizionali sono competenti — per una persona con residenza abituale in Spagna, la Spagna (artt. 4 e 64) — e in Spagna l'autorità competente è il notaio che dichiara la successione o autentica l'atto di eredità, o il tribunale quando l'eredità è in contenzioso (Ley de Enjuiciamiento Civil, disposizione finale 26, regole 11 e 14). Produce i suoi effetti in tutti gli Stati membri senza alcun procedimento, si presume esatto e protegge la banca o l'acquirente che paga o trasferisce alla persona che vi è nominata (art. 69); le sue copie autentiche valgono sei mesi e possono essere rinnovate (art. 70). Il suo uso non è obbligatorio (art. 62.2), ma è il documento che trasforma un atto di eredità spagnolo in un titolo che il resto dell'Unione legge.

Due sentenze della Corte di giustizia ne tracciano i confini. Un certificato nazionale — l'Erbschein tedesco — può essere rilasciato solo dallo Stato della residenza abituale del defunto, quindi la famiglia di un tedesco morto residente a Tenerife non lo otterrà da un tribunale tedesco per il conto di Monaco: ottiene il certificato europeo dal notaio spagnolo (CGUE, C-20/17 Oberle, 21 giugno 2018). E una conservatoria di un altro Stato membro può rifiutare di trascrivere un immobile su un certificato che non lo identifica, quindi il certificato dell'erede di una casa in Italia deve descrivere la casa (CGUE, C-354/21, 9 marzo 2023). Per i beni nel Regno Unito il certificato non significa nulla: lì l'eredità è amministrata con le regole inglesi, con il suo grant, e il testamento spagnolo che ha scelto il diritto inglese aiuta solo descrivendo una successione coerente.

Un piano per una famiglia con beni in due paesi

• Una coppia britannica residente ad Adeje, casa a Tenerife, risparmi e un appartamento in Inghilterra. Un testamento spagnolo ciascuno, limitato ai beni spagnoli, con scelta espressa del diritto inglese e clausola di non revoca; i testamenti inglesi aggiornati per riconoscere quelli spagnoli. Al decesso: atto spagnolo nel giro di settimane sul testamento spagnolo; grant inglese per i beni inglesi; nessun certificato necessario per il Regno Unito.
• Un tedesco residente a Puerto del Rosario con un conto a Monaco. Si applica il diritto spagnolo per residenza salvo scelta del diritto tedesco; in ogni caso il notaio spagnolo rilascia il certificato europeo che la banca di Monaco accetterà, perché nessun tribunale tedesco può rilasciare un Erbschein per un residente in Spagna. La scelta tra la legittima spagnola e il Pflichtteil tedesco è una decisione, non un default.
• Un proprietario britannico residente a Manchester con un appartamento a Corralejo. Diritto inglese per residenza, ma il rinvio manda l'appartamento al diritto spagnolo e alla sua legittima; un testamento spagnolo che sceglie il diritto inglese, limitato ai beni spagnoli, spegne il rinvio. I notai spagnoli sono competenti per i beni spagnoli in base alla regola della competenza sussidiaria (art. 10).
• Un cittadino spagnolo residente a Berlino con una casa a Fuerteventura. Si applica il diritto tedesco per residenza; una scelta del diritto spagnolo in un testamento davanti a un notaio spagnolo o tedesco mantiene la successione sotto le regole che la famiglia conosce, e il certificato rilasciato in Germania serve al registro spagnolo se descrive la casa.

Una lista di controllo prima di firmare un testamento spagnolo

• Decidete prima la legge, poi il testamento: la legge della residenza per default, quella nazionale per scelta; scrivete la scelta espressamente, negli stessi termini, in ogni testamento che avete.
• Limitate e coordinate: il testamento spagnolo copre i beni spagnoli, dice che non revoca quello estero, e quello estero dice lo stesso al prossimo aggiornamento.
• Portate i dati degli eredi: passaporti, date di nascita, dati del matrimonio e dei figli come li chiederanno il notaio e il registro spagnoli.
• Firmate nella vostra lingua: il testamento su due colonne con interprete è un vostro diritto, e la versione che capite è quella che firmate.
• Dite alla famiglia dove sono le copie: il certificato del registro dice quale notaio custodisce il testamento; alla famiglia servono il certificato di morte, quello del registro e l'indirizzo di quel notaio.
• Pianificate il certificato: se ci sono beni in un altro Stato membro, il notaio spagnolo che firma l'atto di eredità rilascerà il certificato europeo su richiesta — chiedetelo nello stesso atto.

La residenza decide la vostra legge, a meno che non decidiate prima voi. Un testamento scritto ad Adeje sotto la legge di Leeds vale su entrambe le sponde; uno scritto senza quella frase appartiene al Código Civil.

Il nostro team successioni a Costa Adeje e Corralejo redige testamenti spagnoli per residenti stranieri e proprietari non residenti con la scelta di legge e le clausole di coordinamento, esamina il testamento che avete all'estero per la trappola della revoca e, dopo un decesso, firma l'atto di eredità e ottiene il certificato successorio europeo tramite il notaio. Leggete come lavoriamo nei testamenti e nelle successioni, oppure prenotate un appuntamento nei nostri uffici di Tenerife o Fuerteventura.

Domande frequenti

Mi serve un testamento spagnolo se ne ho già uno nel mio paese?

Non per la validità — un testamento straniero è valido in Spagna se rispetta le regole di forma del luogo in cui è stato fatto o della vostra cittadinanza, domicilio o residenza — ma per rapidità e certezza. Con un testamento spagnolo, gli eredi firmano l'atto di eredità davanti a un notaio nel giro di settimane sul certificato del registro e sulla copia autentica; con un solo testamento straniero devono prima ottenere il titolo estero, apostillarlo e tradurlo e provare la legge straniera. Il testamento spagnolo deve limitarsi ai beni spagnoli e non revocare quello estero, e viceversa.

Cosa succede se risiedo in Spagna e non scelgo la mia legge nazionale?

Il diritto successorio spagnolo regola tutto il vostro patrimonio, in Spagna e all'estero. Figli e discendenti sono eredi necessari per due terzi; il coniuge ha l'usufrutto di un terzo quando ci sono figli. Un testamento che lascia tutto al coniuge viene ridotto a quelle quote. La scelta della vostra legge nazionale, fatta espressamente in un testamento, sostituisce quelle quote riservate per l'intero patrimonio.

Posso scegliere il diritto spagnolo invece della mia legge nazionale?

Solo se siete cittadini spagnoli. Il Regolamento consente la scelta della legge di una cittadinanza che possedete; chi ha due cittadinanze può scegliere una delle due. Un residente straniero che non sceglie è regolato dal diritto spagnolo per residenza, che è lo stesso risultato senza la scelta — ma la scelta fissa la legge anche se in seguito vi trasferite.

Chi rilascia il certificato successorio europeo in Spagna, e a cosa serve?

Il notaio che dichiara la successione o autentica l'atto di eredità, o il tribunale quando l'eredità è in contenzioso. Prova a una banca, a un registro o a un notaio di un altro Stato membro chi sono gli eredi, i legatari o gli esecutori e cosa possono fare, senza ulteriore procedimento; le sue copie valgono sei mesi. È rilasciato nello Stato della residenza abituale del defunto — la Spagna, per un residente delle isole — e non serve per i beni nel Regno Unito.

Vivo nel Regno Unito e possiedo un appartamento a Fuerteventura. Mi riguarda qualcosa di tutto questo?

Sì. Il diritto inglese si applica per residenza, ma tramite il rinvio che il Regolamento accetta, le norme inglesi rimandano l'appartamento spagnolo al diritto spagnolo e alla sua legittima. Un testamento spagnolo limitato ai beni spagnoli che scelga espressamente il diritto inglese spegne il rinvio e permette ai vostri eredi di firmare l'atto di eredità in Spagna nel giro di settimane.

Questo articolo è un'informazione generale sul diritto spagnolo ed europeo vigente alla data di pubblicazione, non una consulenza legale per la vostra situazione specifica. Il piano giusto dipende dalla vostra cittadinanza, dalla residenza, da dove si trovano i beni e dai testamenti che già avete; fateli esaminare insieme prima di firmare qualsiasi cosa.