Переезд за границу с детьми после развода: чего делать нельзя

Звонок обычно раздаётся весной. Родитель, переехавший на Тенерифе или Фуэртевентуру ради партнёра, работы или климата, расстался со второй половиной, дети ходят в школу в Коста-Адехе или Корралехо, а дом — Манчестер, Гамбург, Милан, Москва — там, где бабушки и дедушки, язык и следующая работа. Вопрос всегда один и тот же: у меня опека над детьми, могу ли я увезти их с собой? Ответ, который удивляет больше всего: опека здесь ни при чём. С 2021 года Гражданский кодекс Испании одной фразой говорит, кто решает, где живёт ребёнок, и эта фраза называет обоих родителей. В этой статье — что не может делать родитель после расставания, на что смотрит суд, когда его просят о разрешении, три двери, которые открываются, когда родитель уезжает без него, и вопросы поменьше — каникулы, паспорта, бланк в полиции, — которые возникают задолго до мысли о переезде навсегда.

Правило в одной фразе: место жительства определяют оба родителя

Родительские права — patria potestad — принадлежат обоим родителям независимо от того, живут они вместе или нет, и с реформы 2021 года прямо включают полномочие «определять место постоянного проживания несовершеннолетнего, которое может быть изменено только с согласия обоих родителей или, при его отсутствии, с разрешения суда» (Código Civil, ст. 154). Эта фраза не спрашивает, у кого опека. Опека — guarda y custodia — решает, с каким родителем ребёнок живёт изо дня в день; родительские права решают большие вопросы, а страна и город, где живёт ребёнок, — самый большой из них. Если родители не согласны, любой из них может обратиться к судье, который выслушивает обоих, выслушивает ребёнка, если тот достаточно зрел, и в любом случае с двенадцати лет, и передаёт право решения одному из них (ст. 156).

Та же идея лежит в основе международных правил. Гаагская конвенция 1980 года определяет право опеки как права, относящиеся к заботе о ребёнке, «и в частности право определять место жительства ребёнка» (Конвенция от 25 октября 1980 года, ст. 5). Родитель, с которым дети не живут, но который разделяет родительские права, обладает этим правом, и переезд за границу без его согласия это право нарушает. Испанское решение об опеке, в котором ничего не сказано о переезде за границу, такого переезда не разрешает.

Так что положение родителя, который хочет уехать, просто сформулировать и трудно услышать: с письменного согласия другого родителя переезд законен, и соглашение следует передать в суд для утверждения; без него единственный законный путь — разрешение суда, полученное до переезда, никогда после.

Обращение в суд: что взвешивает судья

Верховный суд закрепил доктрину в 2014 году в деле матери, желавшей вернуться с ребёнком в страну происхождения: «изменение места жительства родителя-опекуна с переездом за границу может быть разрешено судом исключительно на благо и в интересах несовершеннолетних детей, находящихся под его опекой и переезжающих с ним», — и решает интерес этого конкретного ребёнка, «а не гражданство» родителя или ребёнка (STS 536/2014 от 20 октября 2014 года). С тех пор Верховный суд повторял этот критерий в 2017, 2018, 2020 и 2021 годах, а суды первой инстанции Ароны и Пуэрто-дель-Росарио применяют его каждую неделю.

На практике судья взвешивает короткий список. Возраст детей и их корни здесь — школа, друзья, врачи, семья другого родителя. Корни родителя в месте назначения: предложение работы, жильё, семейная сеть, а не надежда. Мотив: подлинная перемена жизни оценивается иначе, чем переезд, следствие которого — исключить другого родителя. План общения: как другой родитель будет видеться с детьми, как часто, кто оплачивает перелёты, как делятся школьные каникулы, вписаны ли видеозвонки в расписание. Голос самого ребёнка — всегда с двенадцати лет и раньше при достаточной зрелости. И время: переезд в конце учебного года — одно, переезд в феврале — другое.

Процедура зависит от того, что меняет переезд. Если он меняет режим опеки и общения — а переезд с Тенерифе в Манчестер меняет его всегда, — родитель просит об изменении мер (modificación de medidas) в суде по семейным делам, который вынес первоначальные меры, представляя новый режим, который предлагает. Если спор только о самом переезде, Закон о добровольной юрисдикции предлагает более быструю процедуру для разногласий при осуществлении родительских прав — в суде по месту жительства ребёнка, с участием прокурора, с заслушиванием ребёнка с двенадцати лет и без обязанности являться с адвокатом, — от которой мы никогда не позволили бы клиенту отказаться (Ley 15/2015, ст. 85–86). В обоих случаях родитель, желающий переехать, несёт бремя доказывания того, что дети выигрывают.

Двух вещей суд не сделает. Он не разрешит уже состоявшийся переезд так, как если бы это была просьба. И он не сделает вопросом проект уезжающего родителя, каким бы законным он ни был: вопрос в том, какой порядок лучше защищает ребёнка, и суд, ответивший «остаться», может пойти дальше и передать опеку родителю, который остаётся.

Уехать без согласия: три двери, которые открываются

Родитель, увозящий детей за границу без согласия другого или разрешения суда, открывает три производства сразу.

• Возвращение. Между более чем сотней государств, присоединившихся к Гаагской конвенции, вывоз, нарушающий право опеки, является незаконным (ст. 3), и суды страны, куда увезён ребёнок, обязаны предписать его возвращение, если заявление подано в течение года, и после года тоже — если не доказано, что ребёнок прижился (ст. 12). Возражения узки: другой родитель дал согласие или впоследствии примирился, возвращение подвергнет ребёнка серьёзному риску физического или психологического вреда, либо ребёнок достаточного возраста и зрелости возражает (ст. 13); в шестнадцать лет Конвенция перестаёт применяться (ст. 4). Внутри Европейского союза регламент Брюссель II-тер добавляет часы и засов: суды должны решить в течение шести недель на каждую инстанцию, суды страны, где жил ребёнок, сохраняют компетенцию по вопросам опеки после незаконного вывоза (Регламент 2019/1111, ст. 9 и 24), и суд не может отказать в возвращении из-за серьёзного риска, если доказаны надлежащие меры защиты ребёнка после возвращения (ст. 27). В Испании процедура возвращения срочная: принятие к производству за двадцать четыре часа, ребёнок в суде в течение трёх дней, слушание в течение пяти, шесть недель на обе инстанции вместе, в суде по семейным делам столицы провинции — Санта-Крус или Лас-Пальмас (Ley de Enjuiciamiento Civil, ст. 778 quater и quinquies). С Великобританией после Брекзита действует только Конвенция; со страной, которая в ней не участвует, механизма возвращения нет вовсе — только суды этой страны.
• Преступление. Уголовный кодекс наказывает родителя, который без уважительной причины увозит ребёнка «из места его постоянного проживания без согласия другого родителя» или удерживает его в грубое нарушение судебного решения, лишением свободы на срок от двух до четырёх лет и лишением родительских прав на срок от четырёх до десяти лет; если ребёнок вывезен за пределы Испании, наказание назначается в верхней половине. Преступления нет, если родитель в течение двадцати четырёх часов сообщает другому, где находится ребёнок, и немедленно возвращает его; наказание снижается, если ребёнок возвращён в течение пятнадцати дней (Código Penal, ст. 225 bis). Те же наказания распространяются на бабушек, дедушек и родственников, принимающих участие.
• Опека. Гражданский суд, установивший меры, рассматривает односторонний переезд как серьёзное нарушение обязанностей родителя, и уехавший родитель может вернуться и обнаружить, что опека передана оставшемуся родителю, а его собственное общение сведено к тому, что позволяет расстояние.

Ни одна из этих дверей не закрывается оттого, что переезжает мать, или гражданин страны назначения, или человек, убеждённый в правильности переезда. Закрывают их подпись или решение суда, полученные заранее.

Каникулы — не переезд: разрешение на выезд и паспорт

Две недели у бабушки с дедушкой — не смена места жительства, и обычные правила здесь мягче. С сентября 2019 года несовершеннолетнему до восемнадцати лет, выезжающему из Испании без кого-либо из своих законных представителей, помимо удостоверения личности или паспорта нужна подписанная декларация-разрешение на выезд, оформленная в участке Национальной полиции, посту Гражданской гвардии, суде, у нотариуса или в мэрии; подписывающий родитель заявляет, что располагает «согласием другого родителя (если таковой имеется)», а разрешение ограничено датами поездки (Instrucción 10/2019 de la Secretaría de Estado de Seguridad). Родитель, который путешествует вместе с ребёнком, по этой инструкции не обязан иметь её при себе, но авиакомпании и ряд стран назначения требуют письменного согласия другого родителя, и мы составляем его на двух языках для каждого клиента, летящего с детьми после расставания.

Для случаев, когда переезда опасаются, есть два более тяжёлых инструмента. Суд может в любом производстве или по заявлению запретить выезд ребёнка из Испании без предварительного разрешения суда, запретить выдачу ему паспорта или изъять уже выданный и поставить любое изменение места жительства ребёнка под предварительное разрешение суда (Código Civil, ст. 158.3). А испанский паспорт несовершеннолетнему выдаётся только с прямого согласия обоих обладателей родительских прав — данного в полиции или у нотариуса — либо, при его отсутствии, с разрешения судьи (Real Decreto 896/2003, ст. 4). Иностранные паспорта подчиняются правилам выдающей страны, поэтому на первой встрече мы спрашиваем о гражданстве обоих родителей.

Что вписать в соглашение сейчас

Лучший момент решить вопрос — само расставание. Convenio regulador, составленное с учётом международных семей, содержит оговорку о переезде — какое уведомление он требует, что ему нужно письменное согласие другого родителя или разрешение суда и какой режим общения действует, если переезд разрешён; протокол поездок на каникулы с направлениями, датами, документами и указанием, у кого хранятся паспорта; раздел школьных каникул и стоимость перелётов; канал и расписание звонков; и оговорку о медиации — именно её европейские правила предлагают судам в каждом деле о возвращении (Регламент 2019/1111, ст. 25). Наш путеводитель по разводу в Испании для иностранных пар объясняет, как утверждается соглашение, а наша заметка о школьных решениях разведённых родителей — о другом решении, которое сохраняют оба родителя.

Чек-лист для родителей на островах

• Перечитайте свои меры: решение об опеке, convenio и любую оговорку о месте жительства или поездках; ничто в них не разрешает переезд за границу, если об этом не сказано прямо.
• Просите письменно и заранее: предложение с местом назначения, жильём, школой, планом общения и стоимостью перелётов — то, что позже захочет увидеть суд, и то, что разумный второй родитель может принять.
• Если ответ «нет», подавайте иск до того, как собирать чемоданы: изменение мер с новым режимом или процедура добровольной юрисдикции, если спорен только переезд; рассчитывайте на месяцы и планируйте переезд на конец учебного года.
• Никогда не переезжайте первыми: возвращение по Гаагской конвенции, уголовное заявление и смена опеки могут последовать в считанные недели.
• Каникулы: возьмите документы: полицейскую декларацию, когда ребёнок едет без родителя, двуязычное согласие, когда он едет с одним из них, и паспортные правила обоих гражданств.
• Опасаетесь вывоза? Просите суд о запрете выезда и паспортных мерах статьи 158 до того, как это произойдёт, а не после.

Опека говорит, где ребёнок спит. Родительские права говорят, в какой стране. После расставания вторые остаются общими, и никакой авиабилет этого не меняет.

Наша семейная команда в Коста-Адехе и Корралехо составляет оговорки о переезде и поездках для международных пар, готовит заявления о судебном разрешении на переезд с детьми, ведёт и защищает производства о возвращении по Гаагской конвенции и европейским правилам и добивается защитных мер статьи 158, когда есть опасение вывоза. Прочитайте, как мы работаем в семейном праве, или запишитесь на консультацию в наши офисы на Тенерифе или Фуэртевентуре.

Частые вопросы

У меня единоличная опека. Могу ли я переехать за границу с детьми, не спрашивая?

Нет. Опека определяет, с каким родителем живут дети; полномочие изменять их постоянное место жительства принадлежит родительским правам, которые оба родителя сохраняют после расставания. С 2021 года Гражданский кодекс требует согласия обоих родителей или разрешения суда для любого изменения постоянного места жительства ребёнка, а Гаагская конвенция считает переезд без согласия другого родителя незаконным вывозом.

Сколько времени нужно суду, чтобы разрешить переезд?

Изменение мер в судах по семейным делам Ароны или Пуэрто-дель-Росарио измеряется месяцами, а не неделями, и сроки зависят от загрузки суда и от того, назначена ли психосоциальная экспертиза. Процедура добровольной юрисдикции при разногласиях в осуществлении родительских прав быстрее. В любом случае тот, кто планирует переезд на конец учебного года, должен подать заявление в его начале.

Что будет, если другой родитель увезёт детей в другую страну?

Одновременно могут начаться три процесса: заявление о возвращении по Гаагской конвенции через испанский Центральный орган или напрямую в суды той страны, которое внутри ЕС решается за шесть недель; уголовное заявление о похищении ребёнка, влекущее от двух до четырёх лет лишения свободы и отягчаемое вывозом за границу; и ходатайство в испанский суд об изменении опеки. Первые недели имеют значение: Конвенция презюмирует возвращение, если заявление подано в течение года.

Нужно ли мне разрешение другого родителя на каникулы за границей с ребёнком?

Испанское право требует подписанной полицейской декларации, когда несовершеннолетний едет без кого-либо из законных представителей. Родителю, который едет вместе с ребёнком, она по инструкции 2019 года не нужна, но многие авиакомпании и страны назначения просят письменное согласие другого родителя, а судебное решение могло вовсе запретить выезд ребёнка из Испании. Возьмите с собой решение об опеке, двуязычное согласие и документы ребёнка.

Может ли суд помешать моему бывшему партнёру вывезти нашего ребёнка из Испании?

Да. По заявлению суд может запретить выезд ребёнка из Испании без предварительного разрешения суда, запретить выдачу паспорта или изъять уже выданный и поставить любое изменение места жительства ребёнка под разрешение суда. Эти меры можно просить в рамках бракоразводного процесса или в отдельном производстве, и они — правильный ответ на обоснованное опасение: до рейса, а не после.

Эта статья — общая информация об испанском и европейском праве на дату публикации, а не юридическая консультация по вашей конкретной ситуации. Дела о переезде зависят от обстоятельств каждой семьи и от страны, о которой идёт речь; проверьте своё дело с собственными документами до любого решения.