Verhuizen naar het buitenland met de kinderen na de scheiding: wat u niet mag

Het telefoontje komt meestal in het voorjaar. Een ouder die voor een partner, een baan of het klimaat naar Tenerife of Fuerteventura verhuisde, is uit elkaar, de kinderen zitten op school in Costa Adeje of Corralejo, en thuis — Manchester, Hamburg, Milaan, Utrecht — is waar de grootouders, de taal en de volgende baan zijn. De vraag is altijd dezelfde: ik heb het gezag over de kinderen, mag ik ze meenemen? Het antwoord dat de meeste mensen verrast: dat is niet waar het om gaat. Sinds 2021 zegt het Spaanse Burgerlijk Wetboek in één zin wie beslist waar een kind woont, en die zin noemt beide ouders. Dit stuk zet uiteen wat een gescheiden ouder niet mag, waar een rechtbank naar kijkt als om toestemming wordt gevraagd, de drie deuren die opengaan wanneer een ouder zonder toestemming vertrekt, en de kleinere vragen — vakanties, paspoorten, het formulier op het politiebureau — die lang vóór een definitieve verhuizing opduiken.

De regel in één zin: over de woonplaats beslissen beide ouders

Het ouderlijk gezag — patria potestad — komt beide ouders toe, of ze nu samenwonen of niet, en sinds de hervorming van 2021 omvat het uitdrukkelijk de bevoegdheid om «de gewone verblijfplaats van de minderjarige te bepalen, die alleen kan worden gewijzigd met instemming van beide ouders of, bij gebreke daarvan, met rechterlijke machtiging» (Código Civil, art. 154). Die zin vraagt niet wie de zorg heeft. De dagelijkse zorg — guarda y custodia — bepaalt bij welke ouder het kind van dag tot dag woont; het ouderlijk gezag beslist over de grote vragen, en het land en de stad waar het kind woont is de grootste van allemaal. Zijn de ouders het oneens, dan kan elk van hen naar de rechter, die beiden hoort, het kind hoort als het rijp genoeg is en in elk geval vanaf twaalf jaar, en de beslissing aan een van de twee toewijst (art. 156).

Dezelfde gedachte zit in het hart van de internationale regels. Het Haags Verdrag van 1980 omschrijft het gezagsrecht als de rechten die betrekking hebben op de zorg voor de persoon van het kind «en in het bijzonder het recht om over zijn verblijfplaats te beslissen» (Verdrag van 25 oktober 1980, art. 5). Een ouder bij wie de kinderen niet wonen maar die het ouderlijk gezag deelt, heeft dat recht, en een verhuizing naar het buitenland zonder zijn instemming schendt het. Een Spaans vonnis over de zorg dat niets zegt over verhuizen naar het buitenland, geeft daar geen toestemming voor.

De positie van de ouder die wil vertrekken is dus eenvoudig te formuleren en moeilijk om te horen: met de schriftelijke instemming van de ander is de verhuizing rechtmatig en hoort de afspraak ter goedkeuring naar de rechtbank; zonder die instemming is de enige rechtmatige weg een rechterlijke machtiging, verkregen vóór de verhuizing, nooit erna.

Naar de rechter: wat de rechter afweegt

Het Hooggerechtshof legde de leer in 2014 vast in de zaak van een moeder die met het kind naar haar land van herkomst wilde terugkeren: «de verhuizing naar het buitenland van de verzorgende ouder kan door de rechter alleen worden toegestaan ten gunste en in het belang van de minderjarige kinderen onder zijn zorg die met hem meeverhuizen» — en het belang van dat concrete kind beslist, «niet de hoedanigheid van onderdaan» van de ouder of het kind (STS 536/2014, 20 oktober 2014). Het Hof heeft die toets sindsdien herhaald, in 2017, 2018, 2020 en 2021, en de rechtbanken van eerste aanleg in Arona en Puerto del Rosario passen hem elke week toe.

In de praktijk weegt de rechter een korte lijst. De leeftijd van de kinderen en hun wortels hier — school, vrienden, artsen, de familie van de andere ouder. De wortels van de ouder op de bestemming: een baanaanbod, een woning, een familienetwerk, geen hoop. Het motief: een echte verandering van leven weegt anders dan een verhuizing die erop neerkomt de andere ouder buitenspel te zetten. Het omgangsplan: hoe de andere ouder de kinderen ziet, hoe vaak, wie de vluchten betaalt, hoe de schoolvakanties worden verdeeld, of videogesprekken in het rooster staan. De stem van het kind zelf, altijd vanaf twaalf en eerder als het rijp is. En het moment: een verhuizing aan het einde van het schooljaar is één ding, een verhuizing in februari iets anders.

De procedure hangt af van wat de verhuizing verandert. Verandert ze de zorg- en omgangsregeling — en een verhuizing van Tenerife naar Manchester doet dat altijd — dan vraagt de ouder een modificación de medidas bij de familierechtbank die de oorspronkelijke maatregelen oplegde, met de nieuwe regeling die hij voorstelt. Gaat het geschil alleen over de verhuizing zelf, dan biedt de wet op de vrijwillige rechtspraak een snellere procedure voor geschillen over de uitoefening van het ouderlijk gezag, bij de rechtbank van de woonplaats van het kind, met het openbaar ministerie erbij, het kind gehoord vanaf twaalf jaar en zonder verplichte advocaat — een verplichting die wij een cliënt nooit zouden laten laten vallen (Ley 15/2015, art. 85–86). Langs beide wegen draagt de ouder die wil verhuizen de last om aan te tonen dat de kinderen erop vooruitgaan.

Twee dingen die een rechtbank niet doet. Ze keurt een verhuizing die al heeft plaatsgevonden niet goed alsof het een verzoek was. En ze maakt het project van de vertrekkende ouder — hoe legitiem ook — niet tot de vraag: de vraag is welke regeling het kind beter beschermt, en een rechtbank die «blijven» antwoordt, kan verder gaan en de zorg toewijzen aan de ouder die blijft.

Vertrekken zonder instemming: de drie deuren die opengaan

Een ouder die de kinderen zonder instemming van de ander of rechterlijke machtiging naar het buitenland brengt, opent drie procedures tegelijk.

• De terugkeer. Tussen de ruim honderd staten die bij het Haags Verdrag zijn aangesloten, is een overbrenging die een gezagsrecht schendt ongeoorloofd (art. 3), en de rechtbanken van het land waarheen het kind is gebracht moeten de terugkeer bevelen als het verzoek binnen een jaar wordt ingediend, en ook daarna, tenzij wordt aangetoond dat het kind is geworteld (art. 12). De weigeringsgronden zijn smal: de andere ouder heeft ingestemd of later berust, terugkeer zou het kind blootstellen aan een ernstig risico op lichamelijk of geestelijk gevaar, of een kind met voldoende leeftijd en rijpheid verzet zich (art. 13); vanaf zestien jaar geldt het Verdrag niet meer (art. 4). Binnen de Europese Unie voegt de verordening Brussel II ter een klok en een grendel toe: rechtbanken moeten binnen zes weken per instantie beslissen, de rechtbanken van het land waar het kind woonde behouden na een ongeoorloofde overbrenging de bevoegdheid over de zorg (Verordening 2019/1111, art. 9 en 24), en een rechtbank mag terugkeer niet weigeren wegens ernstig risico als afdoende maatregelen ter bescherming van het kind na terugkeer zijn aangetoond (art. 27). In Spanje is de terugkeerprocedure spoedeisend: toelating binnen vierentwintig uur, het kind binnen drie dagen voor de rechter, zitting binnen vijf, zes weken voor beide instanties samen, bij de familierechtbank van de provinciehoofdstad — Santa Cruz of Las Palmas (Ley de Enjuiciamiento Civil, art. 778 quater en quinquies). Met het Verenigd Koninkrijk geldt sinds de Brexit alleen het Verdrag; met een staat die er niet bij is aangesloten bestaat helemaal geen terugkeermechanisme, alleen de rechtbanken van dat land.
• Het misdrijf. Het Wetboek van Strafrecht bestraft de ouder die zonder gegronde reden een kind «van zijn gewone verblijfplaats wegvoert zonder instemming van de andere ouder» of het vasthoudt in ernstige strijd met een rechterlijke beslissing, met twee tot vier jaar gevangenisstraf en vier tot tien jaar ontzetting uit het ouderlijk gezag; wordt het kind naar het buitenland gebracht, dan wordt de straf in de bovenste helft bepaald. Er is geen misdrijf als de ouder de ander binnen vierentwintig uur meedeelt waar het kind is en het meteen terugbrengt, en de straf is lager als het kind binnen vijftien dagen wordt teruggebracht (Código Penal, art. 225 bis). Dezelfde straffen treffen grootouders en familieleden die meedoen.
• De zorg. De civiele rechtbank die de maatregelen vaststelde, beschouwt een eenzijdige verhuizing als een ernstige schending van de plichten van het ouderlijk gezag, en de vertrokken ouder kan terugkomen en merken dat de zorg is toegewezen aan de ouder die bleef, en de eigen omgang is teruggebracht tot wat de afstand toelaat.

Geen van die deuren gaat dicht omdat de verhuizende ouder de moeder is, of onderdaan van het bestemmingsland, of overtuigd dat de verhuizing juist is. Wat ze sluit, is een handtekening of een rechterlijke beslissing, vooraf verkregen.

Vakantie is geen verhuizing: het reisformulier en het paspoort

Twee weken bij de grootouders zijn geen wijziging van verblijfplaats, en de gewone regels zijn lichter. Sinds september 2019 heeft een minderjarige onder de achttien die zonder een van zijn wettelijke vertegenwoordigers Spanje verlaat, naast een identiteitsbewijs of paspoort, een ondertekende reisverklaring nodig, afgelegd op een bureau van de Policía Nacional, een post van de Guardia Civil, een rechtbank, bij een notaris of op het gemeentehuis; de ouder die tekent verklaart «de instemming van de andere ouder (indien aanwezig)» te hebben, en de toestemming is beperkt tot de reisdata (Instrucción 10/2019 de la Secretaría de Estado de Seguridad). Een ouder die met het kind reist, hoeft die volgens die instructie niet bij zich te hebben, maar luchtvaartmaatschappijen en verschillende bestemmingslanden vragen om de schriftelijke instemming van de andere ouder, en wij stellen die in twee talen op voor elke cliënt die na een scheiding met kinderen vliegt.

Voor gevallen waarin een verhuizing wordt gevreesd, bestaan twee zwaardere instrumenten. De rechter kan, in elke procedure of op verzoek, het kind verbieden Spanje te verlaten zonder voorafgaande rechterlijke machtiging, bevelen dat geen paspoort wordt afgegeven of dat een bestaand paspoort wordt ingeleverd, en elke wijziging van de woonplaats van het kind aan rechterlijke machtiging onderwerpen (Código Civil, art. 158.3). En een Spaans paspoort voor een minderjarige wordt alleen afgegeven met de uitdrukkelijke instemming van beide dragers van het ouderlijk gezag — gegeven bij de politie of een notaris — of, bij gebreke daarvan, met machtiging van de rechter (Real Decreto 896/2003, art. 4). Buitenlandse paspoorten volgen de regels van het land van afgifte, en daarom vragen we in het eerste gesprek naar de nationaliteiten van beide ouders.

Wat nu in de overeenkomst moet

Het beste moment om de kwestie te regelen is de scheiding zelf. Een convenio regulador dat met internationale gezinnen in gedachten is opgesteld, bevat een verhuisclausule — welke opzegtermijn een verhuizing vereist, dat ze de schriftelijke instemming van de andere ouder of rechterlijke machtiging nodig heeft, en welke omgangsregeling geldt als een verhuizing wordt toegestaan; een reisprotocol voor de vakanties, met bestemmingen, data, documenten en wie de paspoorten bewaart; de verdeling van de schoolvakanties en de vluchtkosten; het kanaal en het schema voor de gesprekken; en een mediationclausule, die ook is wat de Europese regels de rechtbanken in elke terugkeerzaak uitnodigen voor te stellen (Verordening 2019/1111, art. 25). Onze gids over scheiden in Spanje voor buitenlandse stellen legt uit hoe de overeenkomst wordt goedgekeurd, en onze notitie over schoolbeslissingen van gescheiden ouders behandelt de andere beslissing die beide ouders houden.

Checklist voor ouders op de eilanden

• Lees uw maatregelen na: het zorgvonnis, het convenio en elke clausule over verblijfplaats of reizen; niets daarin staat een verhuizing naar het buitenland toe, tenzij het er letterlijk staat.
• Vraag schriftelijk, vroeg: een voorstel met bestemming, woning, school, omgangsplan en vluchtkosten is wat een rechtbank later wil zien, en wat een redelijke mede-ouder kan aanvaarden.
• Is het antwoord nee, dien dan in vóór u inpakt: wijziging van maatregelen met de nieuwe regeling, of de procedure van vrijwillige rechtspraak als alleen de verhuizing betwist is; reken op maanden en plan de verhuizing voor het einde van een schooljaar.
• Verhuis nooit eerst: een terugkeer onder het Haags Verdrag, een strafklacht en een wijziging van de zorg kunnen alle binnen weken volgen.
• Vakantie: neem de papieren mee: de politieverklaring als het kind zonder ouder reist, een tweetalige instemming als het met een van hen reist, en de paspoortregels van beide nationaliteiten.
• Vreest u een ontvoering? Vraag de rechtbank om het uitreisverbod en de paspoortmaatregelen van artikel 158 vóór het gebeurt, niet erna.

De zorg zegt waar het kind slaapt. Het ouderlijk gezag zegt in welk land. Na een scheiding blijft dat tweede gedeeld, en geen vliegticket verandert daar iets aan.

Ons familierechtteam in Costa Adeje en Corralejo stelt verhuis- en reisclausules op voor internationale stellen, bereidt verzoeken om rechterlijke machtiging voor een verhuizing met de kinderen voor, voert en verdedigt terugkeerprocedures onder het Haags Verdrag en de Europese regels, en verkrijgt de beschermende maatregelen van artikel 158 wanneer een ontvoering wordt gevreesd. Lees hoe wij werken in het familierecht, of maak een afspraak met onze kantoren op Tenerife of Fuerteventura.

Veelgestelde vragen

Ik heb het eenhoofdig gezag. Mag ik zonder te vragen met mijn kinderen naar het buitenland verhuizen?

Nee. De zorg bepaalt bij welke ouder de kinderen wonen; de bevoegdheid om hun gewone verblijfplaats te wijzigen hoort bij het ouderlijk gezag, dat beide ouders na een scheiding behouden. Sinds 2021 vereist het Burgerlijk Wetboek de instemming van beide ouders of een rechterlijke machtiging voor elke wijziging van de gewone verblijfplaats van het kind, en het Haags Verdrag beschouwt een verhuizing zonder instemming van de andere ouder als een ongeoorloofde overbrenging.

Hoe lang doet een rechtbank erover om een verhuizing toe te staan?

Een wijziging van maatregelen bij de familierechtbanken van Arona of Puerto del Rosario wordt in maanden gemeten, niet in weken, en de kalender hangt af van de werklast van de rechtbank en van de vraag of een psychosociaal rapport wordt gelast. De procedure van vrijwillige rechtspraak voor geschillen over het ouderlijk gezag is sneller. Hoe dan ook zou een ouder die een verhuizing aan het einde van een schooljaar plant, aan het begin ervan moeten indienen.

Wat gebeurt er als de andere ouder de kinderen naar een ander land meeneemt?

Drie dingen kunnen tegelijk beginnen: een verzoek om terugkeer onder het Haags Verdrag via de Spaanse Centrale Autoriteit of rechtstreeks bij de rechtbanken van dat land, binnen de EU beslist in zes weken; een strafklacht wegens kinderontvoering, waarop twee tot vier jaar gevangenisstraf staat en die zwaarder wordt bestraft als het kind naar het buitenland is gebracht; en een verzoek aan de Spaanse rechtbank om de zorg te wijzigen. De eerste weken tellen: het Verdrag gaat uit van terugkeer als het verzoek binnen een jaar wordt ingediend.

Heb ik de toestemming van de andere ouder nodig voor een vakantie in het buitenland met mijn kind?

Het Spaanse recht vereist de ondertekende politieverklaring wanneer een minderjarige zonder enige wettelijke vertegenwoordiger reist. Een ouder die met het kind reist heeft die volgens de instructie van 2019 niet nodig, maar veel luchtvaartmaatschappijen en bestemmingslanden vragen om de schriftelijke instemming van de andere ouder, en een rechterlijke beslissing kan het kind hebben verboden Spanje überhaupt te verlaten. Neem het zorgvonnis, een tweetalige instemming en de documenten van het kind mee.

Kan een rechtbank mijn ex-partner beletten ons kind uit Spanje mee te nemen?

Ja. Op verzoek kan de rechter het kind verbieden Spanje te verlaten zonder voorafgaande rechterlijke machtiging, bevelen dat geen paspoort wordt afgegeven of dat het bestaande wordt ingeleverd, en elke wijziging van de woonplaats van het kind aan rechterlijke machtiging onderwerpen. De maatregelen kunnen worden gevraagd binnen de echtscheidingsprocedure of in een aparte zaak, en zijn het juiste antwoord op een gegronde vrees — vóór de vlucht, niet erna.

Dit artikel is algemene informatie over het Spaanse en Europese recht zoals dat geldt op de publicatiedatum, geen juridisch advies voor uw specifieke situatie. Verhuiszaken hangen af van de feiten van elk gezin en van het betrokken land; laat uw zaak met uw eigen documenten beoordelen vóór elke beslissing.